Conformité dans le secteur juridique néerlandais

La douleur bureaucratique dans le cou appelée «conformité»

Introduction

Avec l'introduction de la loi néerlandaise sur la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement des activités terroristes (Wwft) et les modifications qui ont été apportées depuis à cette loi, une nouvelle ère de surveillance s'est instaurée. Comme son nom l'indique, la Wwft a été introduite dans le but de lutter contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme. Non seulement les institutions financières telles que les banques, les sociétés d'investissement et les compagnies d'assurance, mais aussi les avocats, les notaires, les comptables et de nombreuses autres professions doivent s'assurer qu'ils respectent ces règles. Ce processus, y compris l'ensemble des mesures à prendre pour se conformer à ces règles, est décrit sous le terme général de «conformité». Si les règles de la Wwft sont violées, une lourde amende peut s'ensuivre. À première vue, le régime de la Wwft semble raisonnable, sans le fait que la Wwft soit devenue une véritable douleur bureaucratique dans le cou, combattant plus que le terrorisme et les blanchisseurs d'argent: une gestion efficace de ses activités commerciales.

Enquête client

Afin de se conformer à la Wwft, les institutions susmentionnées doivent mener une enquête client. Toute transaction inhabituelle (envisagée) doit être signalée à la Dutch Financial Intelligence Unit. Dans le cas où le résultat de l'enquête ne fournirait pas les bons détails ou idées ou si l'enquête pointe vers des activités illégales ou entrant dans une catégorie à haut risque au titre de la Wwft, l'institution doit refuser ses services. L'enquête client qui doit être menée est plutôt élaborée et toute personne lisant le Wwft sera empêtrée dans un dédale de longues phrases, de clauses compliquées et de références complexes. Et ce n'est que la loi elle-même. De plus, la plupart des superviseurs Wwft ont publié leur propre manuel Wwft compliqué. En fin de compte, non seulement l'identité de chaque client, étant toute personne physique ou morale avec laquelle une relation commerciale est établie ou pour le compte de laquelle une transaction doit (être) effectuée, mais également l'identité du ou des bénéficiaires effectifs ultimes ( UBO), d'éventuelles personnes politiquement exposées (PPE) et des représentants du client doivent être établis puis vérifiés. Les définitions juridiques des termes «UBO» et «PEP» sont infiniment élaborées, mais se résument à ce qui suit. Comme UBO qualifiera chaque personne physique qui détient directement ou indirectement plus de 25% des (actions) intérêts d'une société, n'étant pas une société cotée en bourse. Un PEP est, en bref, quelqu'un qui occupe une fonction publique de premier plan. L'étendue réelle de l'enquête client dépendra de l'évaluation des risques spécifique à la situation par l'établissement. L'enquête se décline en trois volets: l'enquête standard, l'enquête simplifiée et l'enquête intensifiée. Afin d'établir et de vérifier l'identité de toutes les personnes et entités susmentionnées, une série de documents est ou peut être nécessaire, selon le type d'enquête. Un examen des éventuels documents requis conduit à l'énumération non exhaustive suivante: copies de passeports (apostillés) ou d'autres cartes d'identité, extraits de la Chambre de commerce, statuts, registres des actionnaires et aperçus des structures de l'entreprise. Dans le cas d'une enquête approfondie, encore plus de documents peuvent être requis, tels que des copies des factures d'énergie, des contrats de travail, des spécifications salariales et des relevés bancaires. Les résultats susmentionnés entraînent un déplacement de l'attention vers le client et la fourniture effective de services, un énorme tracas bureaucratique, une augmentation des coûts, une perte de temps, un besoin éventuel d'embaucher des employés supplémentaires en raison de cette perte de temps, l'obligation d'éduquer le personnel sur les règles de la Wwft, les clients irrités, et surtout la peur de faire des erreurs, car, enfin et surtout, la Wwft a choisi de confier une grande part de responsabilité pour évaluer chaque situation spécifique avec les entreprises elles-mêmes en travaillant avec des normes ouvertes .

Représailles: en théorie

La non-conformité entraîne un certain nombre de conséquences possibles. Premièrement, lorsqu'une institution ne signale pas une transaction inhabituelle (envisagée), l'institution est coupable d'une infraction économique en vertu du droit néerlandais (pénal). En ce qui concerne l'enquête client, il existe certaines exigences. L'institution doit d'abord pouvoir mener l'enquête. Deuxièmement, les employés de l'institution doivent pouvoir reconnaître une transaction inhabituelle. Si une institution ne se conforme pas aux règles de la Wwft, l'une des autorités de contrôle désignées par la Wwft peut infliger une pénalité supplémentaire. L'autorité peut également prononcer une amende administrative, variant normalement entre les montants maximums de 10.000 4.000.000 € et XNUMX XNUMX XNUMX €, selon le type d'infraction. Cependant, la Wwft n'est pas la seule loi qui prévoit des amendes et des pénalités, car la loi sur les sanctions («Sanctiewet») ne doit pas non plus être oubliée. La loi sur les sanctions a été adoptée afin d'appliquer des sanctions internationales. Le but des sanctions est de remédier à certaines actions de pays, d'organisations et de particuliers qui, par exemple, violent le droit international ou les droits de l'homme. Comme sanctions, on peut penser aux embargos sur les armes, aux sanctions financières et aux restrictions de voyage pour certaines personnes. Dans cette mesure, des listes de sanctions ont été créées sur lesquelles sont affichées des personnes ou des organisations qui sont (vraisemblablement) liées au terrorisme. En vertu de la loi sur les sanctions, les institutions financières doivent prendre des mesures administratives et de contrôle pour s'assurer qu'elles respectent les règles de sanction, à défaut de quoi, une infraction économique est commise. Dans ce cas également, une amende supplémentaire ou une amende administrative peut être infligée.

La théorie devient réalité?

Des rapports internationaux ont souligné que les Pays-Bas réussissent plutôt bien dans la lutte contre le terrorisme et le blanchiment d'argent. Alors, qu'est-ce que cela signifie en termes de sanctions effectivement imposées en cas de non-respect? Jusqu'à présent, la plupart des avocats ont réussi à rester clairs et les sanctions ont été largement définies comme des avertissements ou des suspensions (conditionnelles). Cela a également été le cas pour la plupart des notaires et comptables. Cependant, tout le monde n'a pas eu autant de chance jusqu'à présent. L'absence d'enregistrement et de vérification de l'identité d'un UBO a déjà entraîné une amende de 1,500 20,000 € pour une entreprise. Un fiscaliste a été condamné à une amende de 10,000 XNUMX €, dont un montant de XNUMX XNUMX € conditionnel, pour non-déclaration volontaire d'une opération inhabituelle. Il est déjà arrivé qu'un avocat et un notaire aient été démis de leurs fonctions. Cependant, ces lourdes sanctions sont principalement le résultat d'une violation intentionnelle de la Wwft. Néanmoins, une amende factuellement faible, un avertissement ou une suspension ne signifie pas qu'une sanction n'est pas ressentie comme étant lourde. Après tout, les sanctions peuvent être rendues publiques, créant une culture de «dénomination et de honte», ce qui ne sera certainement pas bon pour les affaires.

Conclusion

La Wwft s'est avérée être un ensemble de règles indispensables mais complexes. En particulier, l'enquête sur le client demande du travail, ce qui entraîne principalement un déplacement de l'attention sur l'entreprise réelle et - surtout - sur le client, une perte de temps et d'argent et non en dernier lieu frustré les clients. Jusqu'à présent, les sanctions sont restées faibles, malgré la possibilité que ces amendes atteignent des sommets énormes. Nommer et faire honte est également un facteur qui peut certainement jouer un rôle important. Néanmoins, il semble que la Wwft atteigne ses objectifs, bien que la voie vers la conformité soit pleine d'obstacles, de montagnes de paperasse, de représailles effrayantes et de coups de semonce.

finalement

Si vous avez d'autres questions ou commentaires après avoir lu cet article, n'hésitez pas à contacter mr. Maxim Hodak, avocat à Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl ou mr. Tom Meevis, avocat chez Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl ou appelez-nous au +31 (0) 40-3690680.

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