Sécurité financière en droit des sociétés

Pour les entrepreneurs, l'obtention d'une sécurité financière est très importante. Lorsque vous concluez un accord avec une autre partie, vous voulez vous assurer que la contrepartie remplit ses obligations de paiement contractuelles. Si vous fournissez du financement ou effectuez des investissements au profit d'une autre personne, vous voulez également une garantie que le montant que vous avez fourni sera éventuellement remboursé. En d'autres termes, vous souhaitez obtenir une sécurité financière. L'obtention d'une garantie financière garantit que le prêteur dispose d'une garantie lorsqu'il constate que sa réclamation ne sera pas satisfaite. Il existe différentes possibilités pour les entrepreneurs et les entreprises d'obtenir une sécurité financière. Dans cet article, les responsabilités diverses, l'engagement, la garantie (de la société mère), la déclaration 403, l'hypothèque et le gage seront discutés.

Sécurité financière en droit des sociétés

1. Plusieurs responsabilités

Dans le cas de plusieurs responsabilités, également appelées responsabilité solidaire, il n'y a à proprement parler aucune garantie émise, mais il existe un codébiteur qui assume la responsabilité des autres débiteurs. Plusieurs responsabilités découlent de l'article 6: 6 du Code civil néerlandais. Des exemples de plusieurs responsabilités dans les relations d'entreprise sont les associés d'une société qui sont solidairement responsables des dettes de la société ou les administrateurs d'une personne morale qui, dans certaines circonstances, peuvent être tenus personnellement responsables des dettes de la société. Plusieurs responsabilités sont souvent établies à titre de garantie dans un accord entre les parties. En règle générale, lorsqu'une prestation découlant d'un accord est due par deux débiteurs ou plus, ils sont chacun engagés pour une part égale. Ils ne peuvent donc être tenus de respecter que leur propre partie de l'accord. Cependant, plusieurs responsabilités sont une exception à cette règle. Dans le cas de plusieurs responsabilités, il y a une exécution qui doit être exécutée par deux débiteurs ou plus, mais où chaque débiteur peut individuellement être tenu d'exécuter l'intégralité de l'exécution. Le créancier a droit à l'exécution de l'intégralité de l'accord de chaque débiteur. Par conséquent, le créancier peut choisir lequel des débiteurs il souhaite s'adresser et peut alors exiger le montant total dû à ce seul débiteur. Lorsqu'un débiteur paie la totalité du montant, les codébiteurs ne doivent plus rien au créancier.

1.1 Droit de recours

Les débiteurs sont tenus de se payer mutuellement en interne, de sorte que la dette qui a été payée par un seul débiteur doit être réglée entre tous les débiteurs. C'est ce qu'on appelle le droit de recours. Le droit de recours est le droit d'un débiteur de réclamer ce qu'il a payé pour un autre responsable. Lorsqu'un débiteur est solidairement responsable du paiement d'une dette et qu'il paie la totalité de sa dette, il obtient le droit de récupérer cette dette auprès de ses codébiteurs.

Si un débiteur ne souhaite plus être solidairement responsable du financement qu'il a conclu avec d'autres débiteurs, il peut demander par écrit au créancier de le décharger de la responsabilité solidaire. Un exemple de ceci est la situation où un débiteur a conclu un accord de prêt conjoint avec un partenaire, mais souhaite quitter l'entreprise. Dans ce cas, un rejet écrit de plusieurs responsabilités doit toujours être établi par le créancier; un engagement oral de vos codébiteurs à payer les dettes ne suffit pas. Si vos codébiteurs ne peuvent pas ou ne respectent pas cet accord oral, le créancier peut toujours vous réclamer la totalité de la dette. 

1.2. Obligation de consentement

Le conjoint ou le partenaire enregistré du débiteur solidairement responsable est protégé par la loi. Selon l'article 1:88 alinéa 1 sous c du Code civil néerlandais, un époux a besoin du consentement de l'autre époux pour conclure des contrats qui l'engagent en tant que co-débiteur solidairement responsable, autrement que dans les activités commerciales normales d'une société. C'est la soi-disant exigence de consentement. Cet article vise à protéger les conjoints des poursuites judiciaires qui peuvent entraîner un risque financier majeur. Lorsqu'un créancier tient un codébiteur solidairement responsable de la totalité de la créance, cela peut également avoir des conséquences pour le conjoint du codébiteur. Cependant, il existe une exception à cette exigence de consentement. Selon l'article 1:88 paragraphe 5 du Code civil néerlandais, le consentement n'est pas requis lorsque le directeur d'une société anonyme ou d'une société à responsabilité limitée (Dutch NV et BV) a conclu un accord, alors que ce directeur est, seul ou ensemble avec ses co-administrateurs, propriétaire de la majorité des actions et si l'accord a été conclu au nom des activités normales de l'entreprise. En cela, deux conditions doivent être remplies: le directeur est directeur général et actionnaire majoritaire ou détient la majorité des actions avec ses co-administrateurs et l'accord a été conclu au nom des activités commerciales normales de la société. Lorsque ces exigences ne sont pas toutes deux remplies, l'exigence du consentement s'applique.

2. Engagement

Lorsqu'une partie exige une garantie qu'une créance pécuniaire sera payée, cette garantie peut également être fournie par séquestre. [1] L'engagement découle de l'article 7: 850 du Code civil néerlandais. On parle de séquestre lorsqu'un tiers s'engage auprès d'un créancier pour un engagement qu'une autre partie (le débiteur principal) doit remplir. Cela se fait en concluant un accord d'entiercement. Le tiers qui fournit la sécurité est appelé le garant. Le garant assume une obligation envers le créancier du débiteur principal. Le garant n'accepte donc pas la responsabilité d'une dette propre, mais de la dette d'une autre partie et fournit personnellement une garantie pour le paiement de cette dette. Le garant est responsable de la totalité de ses actifs. Un séquestre peut être convenu pour l'accomplissement d'obligations qui existent déjà, mais aussi pour l'accomplissement d'obligations futures. Conformément à l'article 7: 851 paragraphe 2 du Code civil néerlandais, ces obligations futures doivent être suffisamment déterminables au moment de la conclusion du séquestre. Si le débiteur principal ne peut remplir ses obligations découlant du contrat, le créancier peut s'adresser au garant pour remplir ces obligations. Selon l'article 7: 851 du code civil néerlandais, le séquestre dépend de l'obligation du débiteur pour laquelle le séquestre a été conclu. Par conséquent, le séquestre cesse d'exister lorsque le débiteur a rempli ses obligations découlant du contrat principal.

Un créancier ne peut pas simplement s'adresser au garant pour payer la dette. En effet, le soi-disant principe de subsidiarité joue un rôle dans le séquestre. Cela signifie que le créancier ne peut pas immédiatement faire appel au garant pour le paiement. Tout d'abord, la caution ne peut être tenue pour responsable du paiement avant que le débiteur principal n'ait manqué à ses obligations. Cela découle de l'article 7: 855 du Code civil néerlandais. Cela signifie qu'un garant ne peut être tenu responsable par le créancier qu'après que le créancier s'est adressé pour la première fois au débiteur principal. Le créancier doit avoir fait tout ce qui était nécessaire pour établir que le débiteur, pour lequel le garant s’est engagé, a manqué à son obligation de paiement. Dans tous les cas, le créancier doit envoyer un avis de défaut au débiteur principal. Ce n'est que si le débiteur principal ne respecte toujours pas l'obligation de paiement après avoir reçu cet avis de défaut que le créancier peut s'adresser au garant pour obtenir le paiement. Cependant, le garant a également la possibilité de se défendre contre la réclamation du créancier. À cette fin, il dispose des mêmes moyens de défense que le débiteur principal, tels que suspension, remise ou recours en non-conformité. Cela découle de l'article 7: 852 du Code civil néerlandais.

2.1 Droit de recours

Un garant qui paie la dette d'un débiteur peut récupérer ce montant auprès du débiteur. Le droit de recours s'applique donc également au séquestre. En séquestre, une forme spéciale de droit de recours s'applique, à savoir la subrogation. La règle principale est qu'une réclamation cesse d'exister lorsque la réclamation est payée. Cependant, la subrogation est une exception à cette règle. En subrogation, une réclamation est transférée à un autre propriétaire. Dans ce cas, une autre partie que le débiteur paie la créance du créancier. En séquestre, la réclamation est payée par un tiers, à savoir le garant. En payant la dette, cependant, la créance contre le débiteur n'est pas perdue, le bus est transféré du créancier au garant qui a payé la dette. Après paiement de la dette, le garant peut donc aller récupérer le montant auprès du débiteur pour lequel il a conclu un contrat d'entiercement. La subrogation n'est possible que dans les cas réglementés par la loi. La subrogation concernant le séquestre est possible sur la base de l'article 7: 866 du Code civil néerlandais jo. article 6:10 Code civil néerlandais.

2.2 Entiercement commercial et privé 

Il y a une différence entre le séquestre commercial et privé. L'engagement commercial est un engagement qui est conclu dans l'exercice d'une profession ou d'une entreprise, l'entiercement privé est un engagement qui est conclu en dehors de l'exercice d'une profession ou d'une entreprise. Une personne morale et une personne physique peuvent conclure un accord d'entiercement. Des exemples en sont la société holding qui conclut un accord d'entiercement avec la banque pour le financement de sa filiale et les parents qui concluent un accord d'entiercement pour s'assurer que le paiement des intérêts hypothécaires par leur enfant est effectué à la banque. Un séquestre ne doit pas toujours être conclu pour le compte d'une banque, il est également possible de conclure des accords de séquestre avec d'autres créanciers.

La plupart du temps, il est clair si une entreprise ou un séquestre privé a été conclu. Si une entreprise conclut un accord d'entiercement, un engagement commercial est conclu. Si une personne physique conclut un accord d'entiercement, il y a généralement un engagement privé conclu. Cependant, une ambiguïté peut survenir lorsqu'un administrateur d'une société anonyme ou d'une société privée à responsabilité limitée conclut un contrat d'entiercement au nom de l'entité juridique. L'article 7: 857 du Code civil néerlandais implique ce que l'on entend par séquestre privé: la conclusion d'un séquestre par une personne physique qui n'a pas agi dans l'exercice de sa profession, ni pour la pratique normale d'une société anonyme ou d'une responsabilité privée compagnie. De plus, le garant doit être l'administrateur de la société et, seul ou avec ses codirecteurs, détenir la majorité des actions. Deux critères sont importants:

- le garant est l'administrateur délégué et actionnaire majoritaire ou détient la majorité des actions avec ses codirecteurs;
- le séquestre est conclu au nom des activités commerciales normales de la société.

Dans la pratique, il y a souvent un directeur général / actionnaire majoritaire qui conclut un accord d'entiercement. Le directeur général / actionnaire majoritaire détermine la politique de l'entreprise et aura un intérêt personnel dans l'entiercement de son entreprise, car il est possible que la banque ne souhaite pas fournir de financement sans conclure un accord d'entiercement. En outre, l'accord d'entiercement, conclu par le directeur général / actionnaire majoritaire, doit également avoir été conclu dans le cadre des activités commerciales normales. Cependant, ceci est différent pour chaque situation et la loi ne définit pas le terme «activités commerciales normales». Afin d'évaluer si un séquestre est conclu aux fins d'activités commerciales normales, les circonstances de l'espèce doivent être examinées. Lorsque les deux critères sont remplis, un séquestre commercial est conclu. Lorsque l'administrateur qui conclut l'entiercement n'est pas le directeur général / actionnaire majoritaire ou que l'entiercement n'a pas été conclu aux fins d'activités commerciales normales, un engagement privé est conclu.

Des règles supplémentaires s'appliquent au dépôt privé. La loi protège le partenaire conjugal ou enregistré du garant privé. L'obligation de consentement s'applique également au séquestre privé. Selon l'article 1:88, paragraphe 1, sous c du Code civil néerlandais, un conjoint a besoin du consentement de l'autre conjoint pour conclure un accord qui a l'intention de le lier en tant que garant. Le consentement du conjoint du garant est donc requis pour conclure un accord d'entiercement privé valide. Cependant, l'article 1:88 paragraphe 5 du Code civil néerlandais implique que ce consentement n'est pas requis lorsque le séquestre est conclu par un garant commercial. La protection du conjoint du garant ne s'applique donc qu'aux accords d'entiercement privés.

3. Garantie

Une garantie est une autre possibilité d'obtenir la garantie qu'une réclamation sera payée. Une garantie est une sûreté personnelle, lorsqu'une tierce partie assume une obligation indépendante d'honorer un engagement entre le créancier et le débiteur. Une garantie implique donc qu'un tiers garantisse l'exécution des obligations du débiteur. Le garant s'engage à payer la dette si le débiteur ne peut pas ou ne veut pas payer. [2] La garantie n'est pas réglementée par la loi, mais une garantie est conclue dans un accord entre les parties.

3.1. Garantie accessoire

Une différence peut être faite entre deux formes de garanties afin d'obtenir la sécurité; la garantie accessoire et la garantie abstraite. Une garantie accessoire dépend de la relation entre le créancier et le débiteur. À première vue, la garantie des accessoires est très similaire au dépôt fiduciaire. Cependant, la différence est que le garant en ce qui concerne une garantie accessoire ne s'engage pas à la même exécution que le débiteur principal, mais à une obligation personnelle dans un contexte différent. Un exemple simple de ceci est lorsque le garant s'engage à livrer des tomates au créancier, si le débiteur ne remplit pas son obligation de livrer des pommes de terre. Dans ce cas, le contenu de l'obligation du garant est différent du contenu de l'obligation du débiteur. Cependant, cela n'empêche pas qu'il existe une grande affiliation entre les deux engagements. La garantie accessoire s'ajoute à la relation entre le créancier et le débiteur. De plus, la garantie accessoire aura souvent la fonction d'un filet de sécurité; ce n'est que lorsque le débiteur principal ne remplit pas ses obligations que le garant est appelé à remplir son engagement.

Bien que la garantie ne soit pas explicitement mentionnée dans la loi, l'article 7: 863 du Code civil néerlandais fait implicitement référence à la garantie accessoire. Selon cet article, les dispositions relatives au séquestre privé s'appliquent également aux accords dans lesquels une personne s'engage à un service particulier dans le cas où un tiers ne respecte pas une obligation particulière avec un contenu différent envers le créancier. Les dispositions relatives au séquestre privé s'appliquent donc également à la garantie accessoire qui est conclue par un particulier.

3.2 Garantie abstraite

En plus de la garantie accessoire, nous connaissons également la sécurité financière de la garantie abstraite. Contrairement à la garantie accessoire, la garantie abstraite est un engagement indépendant du garant envers le créancier. Cette garantie est indépendante de la relation sous-jacente entre le créancier et le débiteur. Dans le cas d'une garantie abstraite, le garant s'engage à une obligation indépendante d'exécuter une exécution pour le débiteur, sous certaines conditions. Cette performance n'est pas liée à l'accord sous-jacent entre le débiteur et le créancier. L'exemple le plus connu de la garantie abstraite est la garantie bancaire.

Lorsqu'une garantie abstraite est conclue, le garant ne peut invoquer les moyens de défense de la relation sous-jacente. Lorsque les conditions de la garantie sont remplies, le garant ne peut empêcher le paiement. En effet, la garantie découle d'un accord séparé entre le créancier et le garant. Cela signifie que le créancier peut immédiatement s'adresser au garant, sans avoir à envoyer un avis de défaut au débiteur. En concluant une garantie, le créancier obtient donc un degré élevé de certitude que la dette lui est payée. De plus, un garant n'a pas de droit de recours. Cependant, les parties peuvent inclure des mesures de protection dans l'accord de garantie. Les effets juridiques d'une garantie abstraite ne découlent pas de dispositions légales, mais peuvent être remplis par les parties elles-mêmes. Bien que le garant n'ait aucun droit de recours en vertu de la loi, il peut prévoir lui-même des moyens de recouvrement. Par exemple, une contre-garantie peut être conclue avec le débiteur ou un acte d'indemnisation peut être établi.

3.3 Garantie de la société mère

En droit des sociétés, une garantie de la société mère est souvent conclue. Une garantie de la société mère implique qu'une société mère s'engage à respecter les obligations d'une filiale du même groupe si la filiale elle-même ne remplit pas ou ne peut pas remplir ces obligations. Bien entendu, cette garantie ne peut être convenue qu'avec des sociétés faisant partie d'un groupe ou d'une holding. En principe, une garantie de groupe est une garantie abstraite. Cependant, il n'existe normalement pas de concept de «premier paiement, puis de discussion», selon lequel le garant paie immédiatement la dette sans vérifier en substance s'il existe une créance exigible contre le débiteur. La raison en est que le débiteur est la filiale du garant; le garant voudra d'abord vérifier s'il existe effectivement une créance exigible. Néanmoins, une construction «premier paiement, puis discussion» peut être intégrée dans un accord de garantie. Après tout, les parties peuvent structurer la garantie selon leurs propres souhaits. Les parties doivent également déterminer si la garantie comprend uniquement une garantie de paiement ou si la garantie doit également couvrir d'autres obligations, et constitue donc une garantie de bonne fin. L'étendue, la durée et les conditions de la garantie sont également déterminées par les parties elles-mêmes. Une garantie de la société mère peut apporter une solution lorsque la filiale fait faillite, mais seulement si la société mère ne s'effondre pas avec ses filiales.

4. 403-déclaration

Au sein d'un groupe d'entreprises, une déclaration dite 403 est également souvent émise. Cette déclaration découle de l'article 2: 403 du Code civil néerlandais. En émettant un relevé 403, les filiales appartenant au groupe sont dispensées d'établir et de publier des comptes annuels séparés. Au lieu de cela, un compte annuel consolidé est rédigé. Il s'agit du compte annuel de la société mère, dans lequel tous les résultats des filiales sont inclus. Le contexte du compte annuel consolidé est que toutes les filiales, bien que fonctionnant souvent de manière relativement indépendante, relèvent finalement de la direction et de la surveillance de la société mère. Une déclaration 403 est un acte juridique unilatéral, dont découle un engagement indépendant pour la société mère. Cela signifie que la déclaration 403 est un engagement non accessoire. Une déclaration 403 n'est pas seulement émise par de grands groupes internationaux; de petits groupes, par exemple constitués de deux sociétés à responsabilité limitée, peuvent également utiliser un relevé 403. Une déclaration 403 doit être enregistrée au registre du commerce de la chambre de commerce. Cette déclaration indique quelles dettes de la filiale sont couvertes par la société mère et à partir de quelle date.

L'autre côté de la déclaration 403 est que la société mère avec cette déclaration déclare qu'elle est responsable des obligations de ses filiales. La société mère est donc solidairement responsable des dettes résultant des actes juridiques des filiales. Cette responsabilité multiple implique qu'un créancier de la filiale pour laquelle une déclaration 403 a été émise peut choisir l'entité juridique à laquelle il souhaite s'adresser pour répondre à sa réclamation: la filiale avec laquelle il a conclu l'accord principal ou la société mère qui a émis une 403-déclaration. Avec cette responsabilité multiple, le créancier est indemnisé pour le manque de connaissance de la situation financière de la filiale qui est sa contrepartie. Alors que les titres financiers susmentionnés n'engagent que la contrepartie avec laquelle le contrat est conclu, la déclaration 403 crée une responsabilité envers tous les créanciers des filiales. Il peut y avoir plus de créanciers qui peuvent s'adresser à la société mère pour répondre à leurs demandes. La responsabilité potentielle qui découle de la déclaration 403 est donc importante. L'inconvénient est qu'une déclaration 403 peut affecter l'ensemble du groupe lorsqu'une filiale est confrontée à des problèmes financiers. Si une filiale fait faillite, l'ensemble du groupe peut s'effondrer.

4.1 Révocation d'une déclaration 403

Il est possible qu'une société mère ne souhaite plus être responsable des dettes ou de ses filiales. Cela peut être le cas lorsque la société mère souhaite vendre la filiale. Pour retirer une déclaration 403, la procédure découlant de l'article 2: 404 du Code civil néerlandais doit être suivie. Cette procédure se compose de deux éléments. Tout d'abord, la déclaration 403 doit être révoquée. Une déclaration de révocation doit être déposée au registre du commerce de la chambre de commerce. Cette déclaration de révocation implique que la société mère n'est plus responsable des dettes de la filiale nées après l'émission de la déclaration de révocation. Toutefois, selon l'article 2: 404, paragraphe 2, du code civil néerlandais, la société mère restera responsable des dettes découlant d'actes juridiques conclus avant la révocation de la déclaration 403. La responsabilité continue donc d'exister pour les dettes résultant d'accords conclus après l'émission de la déclaration 403, mais avant l'émission de la déclaration de révocation. Il s'agit de protéger le créancier, qui aurait pu conclure un accord avec la certitude de la déclaration 403 à l'esprit.

Cependant, il est possible de mettre fin à la responsabilité de ces actes juridiques passés. Pour ce faire, une procédure supplémentaire, découlant de l'article 2: 404, paragraphe 3, du code civil néerlandais, doit être suivie. Plusieurs conditions s'appliquent dans cette procédure:

- la filiale ne peut plus faire partie du groupe;
- une notification de l'intention de mettre fin à la déclaration 403 doit être disponible pour inspection à la Chambre de commerce depuis au moins deux mois;
- au moins deux mois doivent s'être écoulés depuis l'annonce dans un journal national que l'avis de résiliation est disponible pour inspection.

En outre, les créanciers ont toujours la possibilité de s'opposer à l'intention de résilier le relevé 403. La déclaration 403 ne peut être résiliée que si aucune ou aucune opposition opportune n'a été formée ou lorsqu'une opposition formée a été déclarée invalide par un juge. Ce n'est que lorsque les conditions de révocation et de résiliation du relevé 403 sont remplies que la société mère n'est plus solidairement responsable des dettes de la filiale. Il est important que cette révocation et cette résiliation soient exécutées avec soin; si la révocation ou la résiliation n'a pas été correctement exécutée, une société mère peut même être tenue responsable des dettes d'une filiale vendue il y a des années.

5. Hypothèque et nantissement

La sécurité financière peut également être obtenue en établissant une hypothèque ou un gage. Bien que ces formes de sécurité financière se ressemblent fortement, il existe plusieurs différences.

5.1. Hypothèque

Une hypothèque est une garantie financière que les parties peuvent stipuler. Une hypothèque implique qu'une partie accorde un prêt à une autre partie. Par la suite, une hypothèque sera consentie afin d'obtenir une garantie financière quant au remboursement de ce prêt. Une hypothèque est un droit de propriété qui peut être établi à l'égard des biens du débiteur. Si le débiteur n'est pas en mesure de rembourser son prêt, le créancier peut réclamer le bien afin de satisfaire sa demande. L'exemple le plus connu d'hypothèque est bien sûr le propriétaire qui a convenu avec la banque que la banque lui accorderait un prêt et utiliserait ensuite sa maison comme garantie pour le remboursement du prêt. Cependant, cela ne signifie pas qu'une hypothèque ne peut être établie que par l'intermédiaire de la banque. D'autres entreprises et particuliers peuvent également conclure une hypothèque. La terminologie des hypothèques peut prêter à confusion. Dans un discours normal, une partie, par exemple une banque, fournit une hypothèque à une autre partie. Cependant, d'un point de vue juridique, l'emprunteur est le prêteur hypothécaire, tandis que la partie qui accorde le prêt est le détenteur de l'hypothèque. La banque est donc le créancier hypothécaire et la personne qui souhaite acheter une maison est le créancier hypothécaire.

La caractéristique d'une hypothèque est qu’une hypothèque ne peut être conclue sur chaque propriété; selon l'article 3: 227 du Code civil néerlandais, une hypothèque ne peut être établie que sur une propriété enregistrée. Lorsque la propriété enregistrée est vendue, cette transmission doit être enregistrée dans les registres publics. Ce n'est qu'après cette inscription que la propriété enregistrée est effectivement obtenue par l'acheteur. Des exemples de biens enregistrés sont des terrains, des maisons, des bateaux et des avions. Une voiture n'est pas une propriété enregistrée. En outre, une hypothèque ne peut être établie qu'au bénéfice d'une «créance suffisamment déterminable». Cela découle de l'article 3: 231 du Code civil néerlandais. Cela signifie qu'il doit être clair quant à quelle créance l'hypothèque est établie. Si un créancier a deux créances sur un débiteur, il doit être clair quant à laquelle de ces deux créances le droit hypothécaire a été accordé. De plus, le propriétaire du bien pour le compte duquel une hypothèque est établie reste le propriétaire; la propriété ne passe pas après la mise en place d'un droit hypothécaire. Une hypothèque est toujours établie par l'émission d'un acte notarié.

Si le débiteur ne remplit pas ses obligations de paiement, le créancier peut exercer son droit hypothécaire en vendant le bien pour le compte duquel l'hypothèque a été constituée. Aucune ordonnance du tribunal n'est requise pour cela. Cela s'appelle exécution immédiate et découle de l'article 3: 268 du Code civil néerlandais. Il est important de garder à l'esprit que le créancier ne peut vendre le bien que pour remplir sa créance; il peut ne pas s'approprier la propriété. Cette interdiction est explicitement énoncée à l'article 3: 235 du Code civil néerlandais. Une caractéristique importante de l'hypothèque est que le créancier hypothécaire a priorité sur les autres créanciers qui souhaitent réclamer la propriété afin de satisfaire leurs demandes. Ceci est conforme à l'article 3: 227 du Code civil néerlandais. Lors d'une faillite, le créancier hypothécaire n'a pas à considérer les autres créanciers, mais peut simplement exercer son droit hypothécaire. Il est le premier créancier qui peut honorer sa créance avec les bénéfices de la vente du bien enregistré.

5.2. Gage

Une sûreté comparable à l'hypothèque est le gage. Contrairement à l'hypothèque, un gage ne peut être établi sur un bien immeuble. Cependant, un gage peut être établi sur pratiquement tous les autres biens, tels que les biens meubles, les droits au porteur ou à l’ordre et même l’usufruit de ces biens ou droits. Cela signifie qu'un gage peut être établi sur les deux voitures et sur les montants à recevoir des débiteurs. Un créancier établit un gage afin d'obtenir la garantie qu'une réclamation sera payée. Un accord sera conclu entre le créancier (le créancier gagiste) et le débiteur (le créancier gagiste). Si le débiteur ne respecte pas ses obligations de paiement, le créancier a le droit de vendre le bien et de satisfaire sa créance au profit de celui-ci. Lorsque le débiteur ne respecte pas ses obligations de paiement, le créancier peut vendre immédiatement le bien. Selon l'article 3: 248 du Code civil néerlandais, aucune décision de justice n'est requise à cet effet, ce qui signifie qu'une exécution immédiate s'applique. Comme pour l'hypothèque, le créancier n'est pas autorisé à s'approprier le bien au nom duquel le droit de gage est accordé; il ne peut vendre la propriété et remplir sa réclamation qu'avec le bénéfice. Cela découle de l'article 3: 235 du Code civil néerlandais. En principe, un créancier qui a un droit de nantissement a priorité sur les autres créanciers en cas de faillite ou de suspension de paiement. Cependant, il peut importe qu'un gage de possession ou un gage non divulgué ait été conclu.

5.2.1 Engagement de possession et engagement non divulgué

Un gage de possession est conclu lorsque le bien «est sous le contrôle du détenteur du gage ou d'un tiers». Cela découle de l'article 3: 236 du Code civil néerlandais. Cela signifie que le bien nanti est transféré au créancier; le créancier a effectivement le bien en sa possession pendant la durée du gage. Un gage de possession est établi en mettant le bien sous le contrôle du créancier. Le créancier doit prendre soin de la propriété et éventuellement effectuer l'entretien. Ces frais d'entretien doivent être remboursés par le débiteur.

Outre le gage de possession, nous avons également le gage non divulgué, qui est également appelé gage de non-possession. Ceci est conforme à l'article 3: 237 du Code civil néerlandais. Lorsqu'un gage non divulgué est établi, la propriété n'est pas placée sous le contrôle du créancier, mais un acte attestant qu'un gage non divulgué est établi est établi. Il peut s'agir d'un acte notarié ou d'un acte privé. Cependant, un acte privé doit être enregistré auprès du notaire ou de l'administration fiscale. Les engagements non divulgués sont souvent utilisés par les entreprises qui souhaitent établir un engagement sur une machine. Si la machine devait être mise en possession du créancier, l'entreprise ne serait pas en mesure d'exercer ses activités commerciales.

Un gage avec dépossession génère une sûreté plus forte qu'un gage non divulgué. Lorsqu'un gage de possession est constitué, le créancier a déjà le bien en sa possession. Ce n'est pas le cas lorsqu'un engagement non divulgué est établi. Dans ce cas, le créancier doit convaincre le débiteur de remettre le bien. Si le débiteur le refuse, il peut même être nécessaire d'imposer la transmission du bien par voie judiciaire. La différence entre un gage avec dépossession et un gage non divulgué joue également un rôle dans la faillite et la suspension de paiement. Comme cela a déjà été discuté, le créancier a le droit d'être exécuté immédiatement; il peut vendre l'immeuble immédiatement pour donner suite à sa réclamation. En outre, les détenteurs de gages ont priorité sur les autres créanciers au sein de la faillite. Cependant, il existe une différence entre un gage de possession et un gage non divulgué. Les détenteurs d'un gage de dépossession ont également priorité sur les autorités fiscales lorsque le débiteur fait faillite. Les détenteurs d'un gage non divulgué n'ont pas priorité sur les autorités fiscales; le droit de l'administration fiscale prévaut sur le droit du titulaire du gage non divulgué lors de la faillite du débiteur. Un gage de possession offre donc plus de sécurité en cas de faillite qu'un gage non divulgué.

6. Conclusion

Ce qui précède implique qu'il existe plusieurs façons d'obtenir une sécurité financière: plusieurs responsabilités, engagement, garantie (société mère), déclaration 403, hypothèque et nantissement. En principe, ces titres sont toujours stipulés dans un accord. Certains titres financiers peuvent être structurés sous une forme libre, selon la volonté des parties elles-mêmes, tandis que d'autres titres financiers sont soumis à des dispositions légales. En conséquence, les différentes formes de sécurité financière présentent toutes des avantages et des inconvénients. Cela s'applique à la fois à la partie qui requiert la sécurité et à la partie qui assure la sécurité. Certains titres financiers offrent plus de protection au créancier que d'autres, mais peuvent présenter d'autres inconvénients. Selon la situation, une forme appropriée de garantie financière peut être conclue entre les parties.

[1] L'engagement est souvent appelé garantie. Cependant, selon la loi néerlandaise, il existe deux formes de garantie financière qui se traduisent par une garantie en anglais. Pour que cet article reste compréhensible, le terme séquestre sera utilisé pour cette garantie financière particulière.

[2] Le terme «garant» est mentionné à la fois dans l'entiercement et dans la garantie. Cependant, la signification de ce terme dépend de la sûreté réelle mobilière en cause.

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