Le nouvel amendement à la loi néerlandaise sur la surveillance des bureaux de fiducie

Le nouvel amendement à la loi néerlandaise sur la surveillance des bureaux de fiducie et l'octroi de domicile plus

Au cours des dernières années, le secteur fiduciaire néerlandais est devenu un secteur hautement réglementé. Aux Pays-Bas, les bureaux fiduciaires sont strictement surveillés. La raison en est que le régulateur a finalement compris et réalisé que les bureaux de fiducie courent un grand risque de s'impliquer dans le blanchiment d'argent ou de faire des affaires avec des parties frauduleuses. Afin d'être en mesure de contrôler les bureaux fiduciaires et de réglementer le secteur, la loi néerlandaise sur la surveillance des bureaux fiduciaires (Wtt) est entrée en vigueur en 2004. Sur la base de cette loi, les bureaux fiduciaires doivent satisfaire à plusieurs exigences afin de pouvoir: mener leurs activités. Récemment, un autre amendement au Wtt a été adopté, qui est entré en vigueur le 1er janvier 2019. Cet amendement législatif implique, entre autres, que la définition du fournisseur de domicile selon le Wtt est devenue plus large. À la suite de cet amendement, un plus grand nombre d'institutions relèvent du champ d'application du Wtt, ce qui peut avoir des conséquences majeures pour ces institutions. Dans cet article, nous expliquerons ce que la modification de la Wtt implique en ce qui concerne la fourniture de domicile et quelles sont les conséquences pratiques de la modification dans ce domaine.

Le nouvel amendement à la loi néerlandaise sur la surveillance des bureaux de fiducie et la fourniture de domicile plus

1. Contexte de la loi sur la surveillance du Dutch Trust Office

Un bureau de fiducie est une entité juridique, une société ou une personne physique qui, professionnellement ou commercialement, fournit un ou plusieurs services de fiducie, avec ou sans d'autres entités juridiques ou sociétés. Comme le nom du Wtt l'indique déjà, les bureaux fiduciaires sont soumis à une surveillance. L'autorité de surveillance est la Banque centrale néerlandaise. Sans autorisation de la Banque centrale néerlandaise, les bureaux de fiducie ne sont pas autorisés à opérer à partir d'un bureau aux Pays-Bas. Le Wtt comprend, entre autres, la définition d'un bureau fiduciaire et les exigences auxquelles les bureaux fiduciaires aux Pays-Bas doivent satisfaire pour obtenir un permis. Le Wtt classe cinq catégories de services de confiance. Les organisations qui fournissent ces services sont définies comme un bureau de fiducie et nécessitent un permis selon le Wtt. Cela concerne les services suivants:

être administrateur ou associé d'une personne morale ou d'une société;
fournir une adresse ou une adresse postale, ainsi que fournir des services supplémentaires (fourniture de domicile plus);
faire appel à une entreprise intermédiaire au profit du client;
la vente ou la médiation dans la vente d'entités juridiques;
agir comme fiduciaire.

Les autorités néerlandaises ont eu diverses raisons pour introduire le Wtt. Avant l'introduction du Wtt, le secteur des fiducies n'avait pas ou à peine été cartographié, en particulier en ce qui concerne le grand groupe de petits bureaux de fiducie. En introduisant la supervision, une meilleure vision du secteur de la confiance pourrait être obtenue. La deuxième raison de l’introduction du Wtt est que les organisations internationales, comme le Groupe d’action financière, ont signalé un risque accru pour les bureaux de fiducie de s’impliquer, entre autres, dans le blanchiment d’argent et la fraude fiscale. Selon ces organisations, il y avait un risque d'intégrité dans le secteur de la confiance qui devait être rendu gérable au moyen de la réglementation et de la supervision. Ces institutions internationales ont également recommandé des mesures, y compris le principe de la connaissance du client, qui se concentre sur les opérations commerciales incorruptibles et où les bureaux de fiducie doivent savoir avec qui ils font affaire. Le but est d'empêcher que des affaires soient menées avec des parties frauduleuses ou criminelles. La dernière raison de l'introduction du Wtt est que l'autorégulation des bureaux de fiducie aux Pays-Bas n'a pas été jugée suffisante. Tous les bureaux de fiducie n'étaient pas soumis aux mêmes règles, car tous les bureaux n'étaient pas réunis dans une succursale ou une organisation professionnelle. De plus, il manquait une autorité de contrôle capable d'assurer l'application des règles. [1] Le Wtt s'est ensuite assuré qu'une réglementation claire concernant les bureaux de fiducie était établie et que les problèmes susmentionnés étaient résolus.

2. La définition de fourniture de domicile plus service

Depuis l'introduction du Wtt en 2004, cette loi a été régulièrement modifiée. Le 6 novembre 2018, le Sénat néerlandais a adopté un nouvel amendement au Wtt. Avec la nouvelle loi néerlandaise de 2018 sur la surveillance des bureaux de fiducie (Wtt 2018), qui est entrée en vigueur le 1er janvier 2019, les exigences auxquelles les bureaux de fiducie doivent répondre sont devenues plus strictes et l'autorité de surveillance dispose de plus de moyens d'exécution. Ce changement a, entre autres, étendu le concept de «fourniture de domicile plus». Sous l'ancien Wtt, le service suivant était considéré comme un service de confiance: la fourniture d'une adresse pour une personne morale en combinaison avec la prestation de services supplémentaires. Ceci est également appelé disposition du domicile plus.

Tout d'abord, il est important de comprendre ce qu'implique exactement la disposition du domicile. Selon le Wtt, la disposition du domicile est la fourniture d'une adresse postale ou d'une adresse de visite, par commande ou d'une personne morale, société ou personne physique n'appartenant pas au même groupe que le fournisseur de l'adresse. Si l'entité qui fournit l'adresse fournit des services supplémentaires en plus de cette disposition, nous parlons de la fourniture de domicile plus. Ensemble, ces activités sont considérées comme un service de confiance selon le Wtt. Les services supplémentaires suivants étaient concernés par l'ancien Wtt:

donner des conseils ou fournir une assistance en droit privé, à l'exception des activités d'accueil;
donner des conseils fiscaux ou s'occuper des déclarations de revenus et des services connexes;
exercer des activités liées à l'établissement, à l'évaluation ou à l'audit des comptes annuels ou à la conduite des administrations;
recruter un administrateur pour une personne morale ou une entreprise;
autres activités supplémentaires désignées par arrêté administratif général.

La fourniture de domicile ainsi que la prestation de l'un des services supplémentaires mentionnés ci-dessus est considérée comme un service de confiance sous l'ancien Wtt. Les organisations qui fournissent cette combinaison de services doivent avoir un permis selon le Wtt.

Sous le Wtt 2018, les services supplémentaires ont été légèrement modifiés. Il concerne désormais les activités suivantes:

donner des conseils juridiques ou fournir une assistance, à l'exception des activités d'accueil;
prendre soin des déclarations fiscales et des services connexes;
exercer des activités liées à l'établissement, à l'évaluation ou à l'audit des comptes annuels ou à la conduite des administrations;
recruter un administrateur pour une personne morale ou une entreprise;
autres activités supplémentaires désignées par arrêté administratif général.

Il est clair que les services supplémentaires dans le cadre du Wtt 2018 ne s'écartent pas beaucoup des services supplémentaires dans le cadre de l'ancien Wtt. La définition de donner des conseils au titre du premier point est légèrement élargie et la fourniture de conseils fiscaux est supprimée de la définition, mais sinon, elle concerne presque les mêmes services supplémentaires.

Néanmoins, lorsque le Wtt 2018 est comparé à l'ancien Wtt, un grand changement en ce qui concerne la fourniture de domicile plus peut être vu. En vertu de l'article 3, paragraphe 4, alinéa b Wtt 2018, il est interdit d'exercer sans autorisation sur la base de la présente loi des activités visant à la fois à fournir une adresse postale ou une adresse de visite, conformément à la section b de la définition de services de confiance, et lors de la prestation de services supplémentaires visés dans cette partie, au profit d'une seule et même personne physique, entité juridique ou société.

Cette interdiction découle du fait que la fourniture de domicile et la prestation de services supplémentaires sont souvent séparés dans la pratique, ce qui signifie que ces services ne sont pas assurés par la même partie. Au lieu de cela, une partie par exemple effectue les services supplémentaires et met ensuite le client en contact avec une autre partie qui fournit le domicile. Étant donné que la prestation de services supplémentaires et la fourniture de domicile ne sont pas effectuées par la même partie, nous ne parlons pas en principe d'un service de confiance selon l'ancien Wtt. En séparant ces services, aucun permis n'est également requis selon l'ancien Wtt et l'obligation d'obtenir ce permis est ainsi évitée. Afin d'empêcher cette séparation des services de confiance à l'avenir, une interdiction a été incluse à l'article 3, paragraphe 4, sous b Wtt 2018.

3. Conséquences pratiques de l'interdiction de séparer les services de confiance

Selon l'ancien Wtt, les activités des prestataires de services qui séparent la fourniture de domicile et la réalisation d'activités supplémentaires, et font exécuter ces services par différentes parties, ne relèvent pas de la définition d'un service de confiance. Cependant, avec l'interdiction de l'article 3, paragraphe 4, alinéa b Wtt 2018, il est également interdit aux parties qui séparent des services de confiance de mener de telles activités sans permis. Cela implique que les parties qui souhaitent continuer à exercer leurs activités de cette manière, nécessitent un permis et sont donc également placées sous le contrôle de la Banque nationale néerlandaise.

L'interdiction implique que les prestataires de services fournissent un service de confiance conformément à la Wtt 2018 lorsqu'ils exercent des activités visant à la fois la fourniture de domicile et la prestation de services supplémentaires. Un prestataire de services n'est donc pas autorisé à fournir des services supplémentaires et à mettre par la suite son client en contact avec une autre partie qui fournit le domicile, sans avoir un permis selon le Wtt. En outre, un prestataire de services est pas autorisé à agir en tant qu'intermédiaire en mettant un client en contact avec diverses parties qui peuvent fournir un domicile et effectuer des services supplémentaires, sans autorisation.[3] C'est même le cas lorsque cet intermédiaire ne fournit pas de domicile lui-même, ni ne fournit de services supplémentaires.

4. Renvoyer les clients vers des prestataires de domicile spécifiques

Dans la pratique, il y a souvent des parties qui fournissent des services supplémentaires et orientent ensuite le client vers un fournisseur de domicile spécifique. En contrepartie de cette saisine, le prestataire de domicile verse souvent une commission à la partie qui a référé le client. Cependant, selon le Wtt 2018, il n'est plus permis aux fournisseurs de services de coopérer et de séparer délibérément leurs services afin d'éviter le Wtt. Lorsqu'une organisation fournit des services supplémentaires à ses clients, il n'est pas autorisé de référer ces clients à des prestataires de domicile spécifiques. Cela implique notamment qu'il existe une coopération entre les parties qui vise à éviter le Wtt. De plus, lorsqu'une commission est reçue pour les renvois, il apparaît qu'il existe une coopération entre les parties dans laquelle les services de confiance sont séparés.

L'article pertinent du Wtt parle de l'exécution d'activités destiné à à la fois en fournissant une adresse postale ou une adresse de visite et en effectuant des services supplémentaires. Le protocole d’amendement fait référence à mettre le client en contact avec différentes parties. [4] Le Wtt 2018 est une nouvelle loi, donc pour le moment il n'y a pas de décisions judiciaires concernant cette loi. En outre, la littérature pertinente ne traite que des changements que cette loi entraîne. Cela signifie qu'à l'heure actuelle, il n'est pas encore clair comment la loi fonctionnera exactement dans la pratique. En conséquence, nous ne savons pas pour le moment quelles actions entrent exactement dans les définitions de «visé» et «mise en contact avec». Il n'est donc actuellement pas possible de dire quelles actions relèvent exactement de l'interdiction de l'article 3, paragraphe 4, sous b Wtt 2018. Cependant, il est certain qu'il s'agit d'une échelle mobile. Le renvoi à des prestataires de domicile spécifiques et la perception d'une commission pour ces renvois est considéré comme la mise en relation des clients avec un prestataire de domicile. La recommandation de prestataires de domicile spécifiques avec lesquels on a de bonnes expériences présente un risque, bien que le client ne soit en principe pas directement référé à un prestataire de domicile. Cependant, dans ce cas, un fournisseur de domicile spécifique que le client peut contacter est mentionné. Il y a de fortes chances que cela soit perçu comme une «mise en contact du client» avec un fournisseur de domicile. Après tout, dans ce cas, le client ne doit faire aucun effort lui-même pour trouver un fournisseur de domicile. Reste à savoir si l'on parle de «mettre le client en contact avec» lorsqu'un client est référé à une page de recherche Google remplie. En effet, ce faisant, aucun fournisseur de domicile spécifique n'est recommandé, mais l'institution fournit les noms des fournisseurs de domicile au client. Afin de préciser quelles actions entrent exactement dans le champ d'application de l'interdiction, la disposition légale devra être développée plus avant dans la jurisprudence.

5. Conclusion

Il est clair que le Wtt 2018 peut avoir des conséquences majeures pour les parties qui fournissent des services supplémentaires et en même temps orientent leurs clients vers une autre partie qui peut fournir un domicile. Sous l'ancien Wtt, ces institutions ne relevaient pas du champ d'application du Wtt et ne nécessitaient donc pas de permis selon le Wtt. Cependant, depuis l'entrée en vigueur du Wtt 2018, la soi-disant séparation des services de confiance est interdite. Désormais, les institutions qui exercent des activités qui se concentrent à la fois sur la fourniture de domicile et sur la prestation de services supplémentaires, relèvent du champ d'application du Wtt et doivent obtenir un permis conformément à cette loi. Dans la pratique, il existe de nombreuses organisations qui fournissent des services supplémentaires et orientent ensuite leurs clients vers un fournisseur de domicile. Pour chaque client qu'il réfère, il perçoit une commission du prestataire de domicile. Cependant, depuis l'entrée en vigueur du Wtt 2018, il n'est plus permis aux prestataires de services de coopérer et de séparer délibérément les services afin d'éviter le Wtt. Les organisations qui travaillent sur cette base doivent donc porter un regard critique sur leurs activités. Ces organisations ont deux options: elles ajustent leurs activités, ou elles relèvent du champ d'application du Wtt et nécessitent donc un permis et sont soumises à la surveillance de la Banque centrale néerlandaise.

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Si vous avez des questions ou des commentaires après avoir lu cet article, n'hésitez pas à contacter mr. Maxim Hodak, avocat au Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl, ou mr. Tom Meevis, avocat chez Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl, ou appelez le +31 (0) 40-3690680.

[1] K. Frielink, Toezicht fait confiance aux cantors aux Pays-Bas, Deventer : Wolters Kluwer Nederland 2004.

Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).