Le nouvel amendement à la loi néerlandaise sur la surveillance des bureaux de fiducie et l'octroi de domicile plus

Au cours des dernières années, le secteur des trusts néerlandais est devenu un secteur hautement réglementé. Les trust offices aux Pays-Bas sont soumis à une surveillance stricte. La raison en est que le régulateur a fini par comprendre et se rendre compte que les trust offices courent un grand risque d'être impliqués dans le blanchiment d'argent ou de faire des affaires avec des parties frauduleuses. Afin de pouvoir superviser les trust offices et de réguler le secteur, la loi néerlandaise sur la surveillance des trust offices (Wtt) est entrée en vigueur en 2004.

Sur la base de cela droitLes offices fiduciaires doivent remplir plusieurs conditions pour pouvoir exercer leurs activités. Récemment, une nouvelle modification de la Wtt a été adoptée, qui est entrée en vigueur le 1er janvier 2019. Cette modification législative implique, entre autres, que la définition du fournisseur de domicile selon la Wtt est devenue plus large.

Suite à cette modification, davantage d'établissements relèvent du champ d'application de la Wtt, ce qui peut avoir des conséquences majeures pour ces établissements. Dans cet article, nous expliquons ce que la modification de la Wtt implique en matière de domiciliation et quelles sont les conséquences pratiques de la modification dans ce domaine.

1. Contexte de la loi sur la surveillance du Dutch Trust Office

 Un bureau fiduciaire est une personne morale, une entreprise ou une personne physique qui, à titre professionnel ou commercial, fournit un ou plusieurs services fiduciaires, avec ou sans d'autres personnes morales ou entreprises. Comme le nom du Wtt l'indique déjà, les bureaux fiduciaires sont soumis à une surveillance. L'autorité de surveillance est la Banque centrale néerlandaise. Sans autorisation de la Banque centrale néerlandaise, les bureaux fiduciaires ne sont pas autorisés à opérer à partir d'un bureau aux Pays-Bas.

La Wtt comprend, entre autres sujets, la définition d'un bureau fiduciaire et les exigences que les bureaux fiduciaires aux Pays-Bas doivent remplir pour obtenir un permis. La Wtt classe cinq catégories de services fiduciaires. Les organisations qui fournissent ces services sont définies comme un bureau fiduciaire et ont besoin d'un permis selon la Wtt. Cela concerne les services suivants :

• être administrateur ou associé d'une personne morale ou d'une société;
• fournir une adresse ou une adresse postale, ainsi que fournir des services supplémentaires (fourniture de domicile plus);
• faire appel à une entreprise intermédiaire au profit du client;
• la vente ou la médiation dans la vente d'entités juridiques;
• agir comme fiduciaire.

Les autorités néerlandaises ont eu plusieurs raisons pour introduire la Wtt. Avant l'introduction de la Wtt, le secteur des fiducies n'avait pas, ou à peine, été cartographié, notamment en ce qui concerne le grand groupe de petits offices de fiducie. L'introduction d'une surveillance permettrait d'obtenir une meilleure vue d'ensemble du secteur des fiducies.

La deuxième raison de l'introduction du Wtt est que des organisations internationales, comme le Groupe d'action financière, ont souligné le risque accru que les bureaux fiduciaires soient impliqués, entre autres, dans le blanchiment d'argent et l'évasion fiscale. Selon ces organisations, il existe un risque d'intégrité dans le secteur fiduciaire qui doit être maîtrisé par le biais de la réglementation et de la surveillance. Ces institutions internationales ont également recommandé des mesures, notamment le principe de connaissance du client, qui met l'accent sur les opérations commerciales incorruptibles et où les bureaux fiduciaires doivent savoir avec qui ils font affaire. L'objectif est d'empêcher que des affaires soient conclues avec des parties frauduleuses ou criminelles.

La dernière raison de l'introduction de la Wtt est que l'autorégulation des bureaux fiduciaires aux Pays-Bas n'était pas considérée comme suffisante. Tous les bureaux fiduciaires n'étaient pas soumis aux mêmes règles, car tous les bureaux n'étaient pas regroupés dans une branche ou une organisation professionnelle. De plus, il manquait une autorité de contrôle qui pourrait assurer l'application des règles.[1] La Wtt a ensuite veillé à ce qu'une réglementation claire soit établie concernant les bureaux fiduciaires et à ce que les problèmes susmentionnés soient résolus.

2. La définition de fourniture de domicile plus service

 Depuis l'introduction du Wtt en 2004, cette loi a été régulièrement modifiée. Le 6 novembre 2018, le Sénat néerlandais a adopté un nouvel amendement au Wtt. Avec la nouvelle loi néerlandaise de 2018 sur la surveillance des bureaux de fiducie (Wtt 2018), qui est entrée en vigueur le 1er janvier 2019, les exigences auxquelles les bureaux de fiducie doivent répondre sont devenues plus strictes et l'autorité de surveillance dispose de plus de moyens d'exécution. Ce changement a, entre autres, étendu le concept de «fourniture de domicile plus». Sous l'ancien Wtt, le service suivant était considéré comme un service de confiance: la fourniture d'une adresse pour une personne morale en combinaison avec la prestation de services supplémentaires. Ceci est également appelé disposition du domicile plus.

Tout d'abord, il est important de comprendre ce qu'implique exactement la disposition du domicile. Selon le Wtt, la disposition du domicile est la fourniture d'une adresse postale ou d'une adresse de visite, par commande ou d'une personne morale, société ou personne physique n'appartenant pas au même groupe que le fournisseur de l'adresse. Si l'entité qui fournit l'adresse fournit des services supplémentaires en plus de cette disposition, nous parlons de la fourniture de domicile plus. Ensemble, ces activités sont considérées comme un service de confiance selon le Wtt. Les services supplémentaires suivants étaient concernés par l'ancien Wtt:

• donner des conseils ou fournir une assistance en droit privé, à l'exception des activités d'accueil;
• donner des conseils fiscaux ou s'occuper des déclarations de revenus et des services connexes;
• exercer des activités liées à l'établissement, à l'évaluation ou à l'audit des comptes annuels ou à la conduite des administrations;
• recruter un administrateur pour une personne morale ou une entreprise;
• autres activités supplémentaires désignées par arrêté administratif général.

La fourniture de domicile ainsi que la prestation de l'un des services supplémentaires mentionnés ci-dessus est considérée comme un service de confiance sous l'ancien Wtt. Les organisations qui fournissent cette combinaison de services doivent avoir un permis selon le Wtt.

Sous le Wtt 2018, les services supplémentaires ont été légèrement modifiés. Il concerne désormais les activités suivantes:

• donner des conseils juridiques ou fournir une assistance, à l'exception des activités d'accueil;
• prendre soin des déclarations fiscales et des services connexes;
• exercer des activités liées à l'établissement, à l'évaluation ou à l'audit des comptes annuels ou à la conduite des administrations;
• recruter un administrateur pour une personne morale ou une entreprise;
• autres activités supplémentaires désignées par arrêté administratif général.

Il est clair que les services supplémentaires dans le cadre du Wtt 2018 ne s'écartent pas beaucoup des services supplémentaires dans le cadre de l'ancien Wtt. La définition de donner des conseils au titre du premier point est légèrement élargie et la fourniture de conseils fiscaux est supprimée de la définition, mais sinon, elle concerne presque les mêmes services supplémentaires.

Néanmoins, lorsque le Wtt 2018 est comparé à l'ancien Wtt, un grand changement en ce qui concerne la fourniture de domicile plus peut être vu. En vertu de l'article 3, paragraphe 4, alinéa b Wtt 2018, il est interdit d'exercer sans autorisation sur la base de la présente loi des activités visant à la fois à fournir une adresse postale ou une adresse de visite, conformément à la section b de la définition de services de confiance, et lors de la prestation de services supplémentaires visés dans cette partie, au profit d'une seule et même personne physique, entité juridique ou société.

[2]Cette interdiction est née du fait que la fourniture de domicile et la prestation de services supplémentaires sont souvent séparés dans la pratique, ce qui signifie que ces services ne sont pas fournis par la même partie.

Au lieu de cela, une partie exécute par exemple les services supplémentaires et met ensuite le client en contact avec une autre partie qui fournit le domicile. Étant donné que l'exécution de services supplémentaires et la fourniture du domicile ne sont pas effectuées par la même partie, on ne parle en principe pas d'un service de confiance selon l'ancienne Wtt. En séparant ces services, il n'y a pas non plus besoin d'autorisation selon l'ancienne Wtt et l'obligation d'obtenir cette autorisation est ainsi évitée. Afin d'empêcher cette séparation des services de confiance à l'avenir, une interdiction a été incluse dans l'article 3, paragraphe 4, sous b Wtt 2018.

3. Conséquences pratiques de l'interdiction de séparer les services de confiance

Selon l'ancienne Wtt, les activités des prestataires de services qui séparent la fourniture de domicile et l'exécution d'activités supplémentaires et qui font exécuter ces services par des parties différentes ne relèvent pas de la définition d'un service de confiance. Toutefois, avec l'interdiction prévue à l'article 3, paragraphe 4, lettre b, Wtt 2018, il est également interdit aux parties qui séparent les services de confiance d'exercer de telles activités sans autorisation.

Cela implique que les parties qui souhaitent continuer à exercer leurs activités de cette manière doivent obtenir une autorisation et sont donc également soumises au contrôle de la Banque nationale néerlandaise. L'interdiction implique que les prestataires de services fournissent un service fiduciaire conformément à la Wtt 2018 lorsqu'ils exercent des activités visant à la fois à la fourniture de domicile et à la prestation de services supplémentaires.

Un prestataire de services n'est donc pas autorisé à fournir des services supplémentaires et à mettre par la suite son client en contact avec une autre partie qui fournit le domicile, sans avoir un permis selon le Wtt. En outre, un prestataire de services est pas autorisé à agir en tant qu'intermédiaire en mettant un client en contact avec diverses parties qui peuvent fournir un domicile et effectuer des services supplémentaires, sans autorisation.[3] C'est même le cas lorsque cet intermédiaire ne fournit pas de domicile lui-même, ni ne fournit de services supplémentaires.

4. Renvoyer les clients vers des prestataires de domicile spécifiques

Dans la pratique, il arrive souvent que des prestataires de services fournissent des prestations supplémentaires et orientent ensuite le client vers un prestataire de services de domiciliation spécifique. En contrepartie de cette orientation, le prestataire de services de domiciliation verse souvent une commission à la partie qui a orienté le client. Toutefois, selon la Wtt 2018, il n'est plus permis que des prestataires de services coopèrent et séparent délibérément leurs prestations afin d'éviter la Wtt.

Lorsqu'une organisation fournit des services supplémentaires à des clients, il n'est pas permis de référer ces clients à des fournisseurs de domicile spécifiques. Cela implique notamment qu'il existe une coopération entre les parties qui vise à éviter la Wtt. De plus, lorsqu'une commission est perçue pour des références, il est évident qu'il existe une coopération entre les parties dans laquelle les services de confiance sont séparés.

L'article pertinent du Wtt parle de l'exécution d'activités destiné à à la fois en fournissant une adresse postale ou une adresse de visite et en effectuant des services supplémentaires. Le protocole d’amendement fait référence à mettre le client en contact avec différentes parties.[4] La Wtt 2018 est une nouvelle loi, il n'existe donc pas encore de décision judiciaire concernant cette loi. De plus, la littérature pertinente ne traite que des changements que cette loi entraîne.

Cela signifie qu'à l'heure actuelle, on ne sait pas encore exactement comment la loi fonctionnera dans la pratique. Par conséquent, nous ne savons pas à l'heure actuelle quels actes relèvent exactement des définitions de « viser » et de « mettre en contact avec ». Il n'est donc pas possible à l'heure actuelle de dire quels actes relèvent exactement de l'interdiction de l'article 3, paragraphe 4, sous b Wtt 2018. Il est toutefois certain qu'il s'agit d'une échelle mobile. Le renvoi à des fournisseurs de domicile spécifiques et la réception d'une commission pour ces renvois sont considérés comme une mise en contact de clients avec un fournisseur de domicile.

Il y a un risque à recommander des fournisseurs de domiciliation spécifiques avec lesquels on a de bonnes expériences, même si en principe le client n'est pas directement renvoyé vers un fournisseur de domiciliation. Dans ce cas, il est toutefois indiqué un fournisseur de domiciliation spécifique que le client peut contacter. Il y a de fortes chances que cela soit perçu comme une « mise en contact du client » avec un fournisseur de domiciliation. En effet, dans ce cas, le client n'a pas à faire lui-même d'efforts pour trouver un fournisseur de domiciliation.

La question se pose toujours de savoir si l'on parle de « mise en contact du client avec » lorsqu'un client est renvoyé vers une page de recherche Google remplie. En effet, ce faisant, aucun fournisseur de domicile spécifique n'est recommandé, mais l'établissement fournit au client les noms des fournisseurs de domicile. Afin de clarifier quelles actions relèvent exactement du champ d'application de l'interdiction, la disposition légale devra être développée plus avant dans la jurisprudence.

5. Conclusion

Il est clair que la Wtt 2018 peut avoir des conséquences majeures pour les parties qui fournissent des services supplémentaires et qui en même temps renvoient leurs clients vers une autre partie qui peut leur fournir un domicile. Sous l'ancienne Wtt, ces institutions ne tombaient pas dans le champ d'application de la Wtt et n'avaient donc pas besoin d'autorisation selon la Wtt. Cependant, depuis l'entrée en vigueur de la Wtt 2018, il existe une interdiction de la séparation des services fiduciaires.

Désormais, les établissements qui exercent des activités axées à la fois sur la fourniture de domicile et sur la prestation de services supplémentaires relèvent du champ d'application de la Wtt et doivent obtenir un permis conformément à cette loi. Dans la pratique, de nombreuses organisations fournissent des services supplémentaires et orientent ensuite leurs clients vers un fournisseur de domicile. Pour chaque client qu'elles orientent, elles reçoivent une commission du fournisseur de domicile.

Depuis l'entrée en vigueur de la Wtt 2018, il n'est plus permis aux prestataires de services de coopérer et de séparer délibérément les services afin d'éviter la Wtt. Les organisations qui travaillent sur cette base doivent donc examiner leurs activités d'un œil critique. Ces organisations ont deux possibilités : soit elles adaptent leurs activités, soit elles entrent dans le champ d'application de la Wtt et nécessitent donc une autorisation et sont soumises au contrôle de la Banque centrale néerlandaise.

Contact

Si vous avez des questions ou des commentaires après avoir lu cet article, n'hésitez pas à contacter Me Ruby van Kersbergen, avocate au cabinet Law & More via [email protected], ou M. Tom Meevis, avocat au Law & More via [email protected], ou appelez le +31 (0)40-3690680.

[1] K. Frielink, Toezicht fait confiance aux cantors aux Pays-Bas, Deventer : Wolters Kluwer Nederland 2004.

[2] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[3] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[4] Kamerutukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).