Vous pouvez quitter une société en nom collectif néerlandaise (Vennootschap onder firma, VOF) en donnant un préavis, mais sans clause de continuation, votre départ entraîne la dissolution de la société. Plus important encore, vous restez personnellement responsable des dettes de la société contractées pendant votre période d'associé, sauf si les créanciers vous libèrent de cette responsabilité.
Nous expliquons ci-dessous le cadre juridique, la différence entre retrait et dissolution, le mode de calcul de l'indemnité de départ et la manière de limiter votre responsabilité après votre départ.
Quelles règles s'appliquent à un VOF ?
Une VOF est une société de personnes (maatschap) qui exerce une activité commerciale sous une dénomination sociale (article 16 du Code de commerce néerlandais, Wetboek van Koophandel, WvK). Les règles relatives aux sociétés de personnes prévues aux articles 7A:1655 et suivants du Code civil néerlandais (BW) s'appliquent, sauf disposition contraire du Code de commerce.
Contrairement à une société à responsabilité limitée (BV), une VOF n'a pas de personnalité juridique. Elle possède des actifs distincts, mais il n'y a pas de séparation entre les actifs professionnels et personnels en matière de responsabilité. Chaque associé est solidairement responsable de toutes les obligations de la société (article 18 du Code de commerce néerlandais). Vous pouvez consulter les dispositions du Code de commerce sur wetten.overheid.nl.
Un projet de loi visant à moderniser les règles relatives aux sociétés de personnes est en suspens depuis des années. Tant qu'il n'est pas entré en vigueur, les règles décrites ici s'appliquent.
Pour quels motifs une VOF prend-elle fin ?
L'article 7A:1683 du Code civil turc (BW) énumère les motifs de résiliation. Les plus courants sont la notification par un associé, l'expiration d'un terme convenu et le décès ou la faillite d'un associé.
Un associé d'une société en nom collectif à durée indéterminée peut donner un préavis. Ce préavis doit être donné de bonne foi et à un moment opportun (articles 7A:1686 et 7A:1687 du Code civil bulgare). Une société en nom collectif peut également prendre fin lorsque son objet a été atteint. En outre, un associé peut demander au tribunal de dissoudre la société pour des motifs importants, tels qu'une rupture durable de la confiance, une mauvaise gestion grave ou un conflit persistant rendant toute coopération impossible (article 7A:1684 du Code civil bulgare).
Votre départ met-il fin à l'ensemble du partenariat ?
Oui, sauf accord contraire. En l'absence de clause de continuation, le retrait d'un associé entraîne la dissolution de l'intégralité du fonds de participation volontaire, qui doit alors être liquidé.
De nombreux entrepreneurs pensent qu'un associé peut simplement se retirer sans que l'entreprise ne perde de son activité. Juridiquement, ce n'est pas le cas. La dissolution entraîne la liquidation : l'actif est vendu, les dettes sont payées et le solde est réparti entre les associés (article 32 du Code de commerce).
Une clause de continuation (voortzettingsbeding) dans le contrat de société permet d'éviter cette situation. Elle autorise les associés restants à poursuivre l'activité, l'actif et le passif leur étant transférés. L'associé sortant perçoit alors une indemnité au lieu d'une part du produit de la liquidation. Les associés restants peuvent également continuer à utiliser la dénomination sociale conformément à l'article 30 du Code de commerce allemand (WvK). En l'absence d'une telle clause, la continuité de l'activité est menacée à chaque départ d'un associé.
Comment est déterminée votre indemnité de départ ?
Il convient tout d'abord de consulter le contrat de partenariat : celui-ci précise généralement le mode de calcul du paiement. À défaut, les parties ou un expert déterminent la valeur, ce qui engendre souvent des litiges.
En pratique, le versement se compose généralement de trois éléments. Le premier est le capital social : votre apport initial, ajusté des retraits et de votre quote-part des bénéfices et des pertes. Le deuxième est constitué des réserves latentes : la différence entre la valeur comptable et la valeur réelle des actifs. Le troisième est le goodwill : la valeur du potentiel de gains futurs de l’entreprise.
Si l'accord ne précise pas de méthode d'évaluation, les tribunaux font généralement appel à un expert indépendant. La méthode appropriée, qu'il s'agisse d'une évaluation fondée sur les flux de trésorerie prévisionnels ou sur la valeur des actifs, dépend de l'activité et des circonstances. Les contrats de société peuvent exclure le goodwill ou prévoir un règlement à la valeur comptable. Ces clauses sont généralement valides. Le tribunal ne les écarte que si leur application est contraire aux principes de raisonnabilité et d'équité (article 6:248(2) du Code civil turc).
Une sortie peut également avoir des conséquences fiscales, par exemple sur le gain réalisé. Law & More ne fournit pas de conseils fiscaux ; faites appel à un conseiller fiscal dès le début.
Restez-vous responsable après votre départ ?
Oui, pour les obligations nées pendant que vous étiez associé(e). C'est le risque le plus sous-estimé lorsqu'on quitte un partenaire.
Aux termes de l'article 18 du WvK, chaque associé est responsable de l'intégralité des dettes de la société, et non d'une simple quote-part. Cette responsabilité ne s'éteint pas lors de votre départ. Un créancier peut toujours vous réclamer votre dû des années plus tard pour une créance née pendant votre période d'associé, dans le délai de prescription.
Les contrats à long terme méritent une attention particulière. Si la société VOF a conclu un bail ou un prêt bancaire pendant que vous étiez associé, vous pourriez rester redevable des paiements dus après votre départ. La meilleure façon de vous prémunir contre ce risque est d'obtenir une quittance écrite du créancier. Votre simple retrait, ou un accord interne avec vos anciens associés, n'engage pas le créancier. Un tel accord interne peut toutefois vous donner un recours contre les associés restants.
Pourquoi devez-vous enregistrer votre sortie au registre du commerce ?
Sinon, vous pourriez être tenu responsable de nouvelles dettes. Les tiers peuvent se fier aux informations figurant au registre du commerce de la Chambre de commerce (KvK).
Toute dissolution ou modification ayant un impact sur les tiers doit être enregistrée (article 31 du WvK). Conformément à l'article 25 de la loi sur le registre du commerce (Handelsregisterwet 2007), un fait qui aurait dû être enregistré mais ne l'a pas été ne peut être invoqué contre un tiers, sauf si vous prouvez que ce dernier en avait connaissance. Tant que vous êtes inscrit comme associé, un créancier contractant avec la VOF peut donc vous tenir responsable. Faites enregistrer votre départ dès sa prise d'effet.
De quels documents avez-vous besoin ?
En cas de litige relatif à un départ, ce sont les documents qui déterminent l'issue. Les accords verbaux concernant la date de départ ou le montant de l'indemnité sont difficiles à prouver.
Conservez au moins les documents suivants : une notification écrite de résiliation, de préférence envoyée par courrier recommandé et par courriel ; la preuve que votre départ a été enregistré auprès du registre du commerce et des sociétés (KvK) ; un bilan de sortie signé ou un accord de règlement ; et les quittances écrites des principaux créanciers. Notez également qui reprend quels contrats, clients et actifs.
Comment préparer une sortie de secours en toute sécurité ?
La meilleure solution consiste à prévoir une sortie dans le contrat de partenariat avant tout conflit. Si vous êtes déjà en pleine procédure de départ, formalisez par écrit tous les points de l'accord avant de quitter les lieux.
Un contrat de société solide comprend au minimum une clause de maintien en fonction, une méthode d'évaluation fixe et des règles de non-concurrence et de non-sollicitation après le départ d'un associé. Lors du départ d'un associé, les parties doivent convenir par écrit de la date de départ, des modalités et de l'indemnité de départ, du transfert des contrats et de la libération de l'associé des créanciers. Si les associés restants ne peuvent obtenir cette libération, une garantie de leur part offre à l'associé sortant une certaine protection.
En résumé
- Une VOF est une société de personnes au sens de l'article 16 du WvK ; chaque associé est solidairement responsable de toutes ses dettes (article 18 du WvK).
- En l'absence de clause de continuation, le départ d'un associé entraîne la dissolution de l'ensemble du VOF.
- Le paiement de sortie est prévu par l'accord de partenariat ; sans celui-ci, un expert évalue généralement le capital, les réserves cachées et le fonds de commerce.
- Vous restez responsable des dettes contractées pendant votre période d'associé, sauf si le créancier vous libère de cette responsabilité.
- Déclarez immédiatement votre départ auprès du KvK afin d'éviter toute responsabilité pour de nouvelles dettes.
Questions fréquentes concernant le dépôt d'une plainte.
Puis-je laisser un VOF à tout moment ?
Dans le cadre d'une société en nom collectif à durée indéterminée, vous pouvez donner un préavis, à condition de le faire de bonne foi et à un moment opportun. Sauf si le contrat de société prévoit une clause de maintien en vigueur, votre départ entraîne la dissolution de la société.
Suis-je toujours responsable après mon départ ?
Oui. Vous restez solidairement responsable des obligations contractées pendant votre association, sauf si le créancier vous libère par écrit. Un accord avec vos anciens associés n'engage pas le créancier.
Ai-je droit à une indemnité de départ ?
Cela dépend du contrat de partenariat. Si le fonds de commerce n'est pas exclu, votre paiement comprend généralement une quote-part de celui-ci. Une clause d'exclusion du fonds de commerce est généralement valable.
La notification orale est-elle valable ?
La notification orale peut avoir une valeur juridique, mais elle est risquée car il peut être nécessaire d'en apporter la preuve. Il est donc préférable de notifier par écrit, de préférence par courrier recommandé et par courriel.
Pourquoi est-il si important d'enregistrer ma sortie auprès du KvK ?
Tant que vous êtes enregistré comme associé, les tiers peuvent s'en prévaloir. Vous pouvez alors être tenu responsable des nouvelles dettes de la VOF, à moins de prouver que le créancier savait que vous aviez quitté la société.
Le tribunal peut-il annuler une clause d'évaluation ?
Uniquement dans des cas exceptionnels, où l'application de cette clause serait inacceptable au regard des normes de raisonnabilité et d'équité.
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