Obligation de prospectus aux Pays-Bas : quand en avez-vous besoin ?

Aux Pays-Bas, toute offre publique de titres nécessite un prospectus approuvé par l'Autorité néerlandaise des marchés financiers (Autoriteit Financiële Markten, AFM), sauf exemption. La plupart des levées de fonds aux Pays-Bas bénéficient d'une exemption, mais en vertu de l'article 5:4 de la loi sur la surveillance financière (Wet op het financieel toezicht, Wft), même une offre publique exemptée doit faire l'objet d'un document d'information publié et transmis à l'AFM avant le début de l'offre.

Cette obligation découle du règlement européen sur les prospectus, qui s'applique directement aux Pays-Bas. Elle est déclenchée par une offre au public ou par l'admission à un marché réglementé, indépendamment de la taille de votre entreprise.

À quel moment une offre déclenche-t-elle l'obligation de publication d'un prospectus ?

Une offre au public désigne toute communication, sous quelque forme que ce soit, fournissant suffisamment d'informations sur les conditions et les titres pour permettre à un investisseur de prendre une décision d'achat. Un document de présentation envoyé par courriel, une page web détaillant les conditions d'abonnement ou une lettre d'information destinée aux investisseurs peuvent constituer une telle offre.

L'obligation incombe à l'offrant ; ainsi, un actionnaire vendant des actions existantes à un groupe important est concerné, tout comme une société émettant de nouvelles actions. Cela s'applique aussi bien à une société à responsabilité limitée néerlandaise (bv) qu'à une société anonyme cotée (nv). Qualifier le document d'informel ou y ajouter une clause de non-responsabilité ne change rien à cela.

Qu’est-ce qui est considéré comme une valeur mobilière ?

Les titres (effecten) sont des instruments transférables : actions, obligations et autres titres de créance, certificats de dépôt et droits d’acquisition de ces titres. Un instrument non transférable, tel qu’un contrat de prêt bilatéral, n’est pas soumis à l’obligation de prospectus.

Être hors du cadre d'un prospectus ne signifie pas être hors de la surveillance. Les parts d'un fonds qui investit pour le compte commun de ses participants soumettent le gestionnaire à la réglementation des fonds de l'AFM dans le cadre du WFT, et d'autres instruments peuvent relever de régimes d'agrément distincts. Déterminez la classification avant de structurer l'opération.

Quelles exemptions s'appliquent ?

Le règlement relatif aux prospectus exempte plusieurs types d'offres. Aux Pays-Bas, les plus pertinentes sont les offres réservées aux investisseurs qualifiés, les offres à moins de 150 personnes non qualifiées par État membre, les offres prévoyant un investissement minimum de 100 000 € par investisseur et les offres d'actions aux salariés par leur employeur.

Ces limites sont calculées par décompte, et non par estimation. La limite de 150 personnes comptabilise les personnes contactées, et non celles qui investissent : envoyer une présentation à 300 contacts et recevoir douze souscriptions n’est pas admissible à l’exemption. Un particulier fortuné n’est pas automatiquement considéré comme un investisseur qualifié. Conservez une liste datée des personnes contactées, de leur rôle et des modalités de contact.

Quelles sont les exigences supplémentaires d'une offre exemptée ?

Conformément à l'article 5:4(1), l'offrant d'une offre publique exemptée doit publier un document d'information et le transmettre à l'AFM avant l'offre. Conformément à l'article 5:4(2), les informations qu'il contient doivent être exactes, claires et non trompeuses.

Conformément à l'article 5:4(3), les publicités et documents Wft annonçant l'offre doivent préciser qu'aucun prospectus approuvé par l'AFM n'est requis. L'AFM n'approuve pas le document d'information, mais elle assure le suivi de ces offres. Les déclarations trompeuses engendrent des risques réglementaires et civils. Le seuil en euros pour l'exemption nationale relative aux petites offres a été modifié par la loi européenne sur la cotation ; veuillez vérifier le montant en vigueur auprès de l'AFM avant de vous y fier.

Quand est-il interdit de solliciter des fonds remboursables ?

Conformément à l'article 3:5(1), nul ne peut, dans le cadre de son activité commerciale, attirer, obtenir ou détenir des fonds remboursables auprès du public aux Pays-Bas, sauf exception. Les obligations, les titres de créance et les prêts participatifs impliquent tous des fonds remboursables.

Conformément à l'article 3:5(2)(d) de la loi allemande sur la finance universelle (Wft), l'interdiction ne s'applique pas aux fonds levés par le biais d'une offre de titres conforme au règlement relatif aux prospectus. D'autres exemptions sont prévues par le règlement relatif aux exemptions (Vrijstellingsregeling Wft) ; par exemple, l'article 24b exempte les porteurs de projets qui lèvent des prêts par l'intermédiaire d'une plateforme de financement participatif agréée. Un financement peut donc être conforme à une règle tout en enfreignant une autre : il convient de vérifier les deux séparément.

Qu’en est-il du financement participatif et des itinéraires sous licence ?

Les plateformes de financement participatif opérant dans l'UE doivent être titulaires d'une licence au titre du règlement européen relatif aux prestataires de services de financement participatif, délivrée aux Pays-Bas par l'AFM. Dans ce cadre, la plateforme effectue des tests auprès des investisseurs et fournit la fiche d'information clé pour l'investissement.

La gestion d'un fonds d'investissement requiert une licence AFM ou, en dessous de certains seuils, un enregistrement. Le placement de titres ou le conseil en la matière contre rémunération nécessitent une licence de société d'investissement ; une société émettant ses propres actions n'en a pas besoin. Notre guide sur le financement et les valeurs mobilières pour les sociétés néerlandaises présente les options commerciales, et notre note sur le contrat de financement traite du contrat lui-même.

Que se passe-t-il une fois les fonds collectés ?

Si vos titres sont admis à la négociation, le règlement européen sur les abus de marché s'applique : vous devez publier sans délai les informations privilégiées, tenir à jour les listes des initiés et exiger des dirigeants qu'ils déclarent leurs transactions. Les interdictions relatives aux opérations d'initiés et à la manipulation de marché s'appliquent à tous.

Une société à responsabilité limitée (BV) non cotée doit tenir à jour son registre des actionnaires conformément à l'article 2:194 du Code civil néerlandais (BW), et tout transfert d'actions requiert un acte notarié en vertu de l'article 2:196 BW. Les parties qui accueillent des investisseurs peuvent être soumises à des obligations de vigilance à l'égard de la clientèle en vertu de la réglementation anti-blanchiment d'argent ; voir notre article sur les enquêtes KYC.

Et si l'offre n'était finalement pas exemptée ?

L'AFM peut prononcer une injonction assortie d'une sanction pénale ou d'une amende administrative et publier sa décision. Les investisseurs ayant souscrit sur la base d'informations incomplètes ou trompeuses peuvent réclamer des dommages et intérêts devant les tribunaux civils et, dans les cas les plus graves, les dirigeants peuvent être tenus personnellement responsables.

Le contrôle des investissements s'applique-t-il ?

Depuis le 1er juin 2023, la loi néerlandaise relative au contrôle des investissements, fusions et acquisitions (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames, Vifo) s'applique aux prises de contrôle ou d'influence significative dans les fournisseurs essentiels, les gestionnaires de parcs d'activités et les entreprises du secteur des technologies sensibles. Elle concerne aussi bien les investisseurs néerlandais qu'étrangers.

Pour les technologies sensibles, l'article 4 de la loi Vifo fixe des seuils à partir de 10 % des droits de vote. Toute opération soumise à notification doit être déclarée au ministre des Affaires économiques et de la Politique climatique avant sa finalisation. Notre liste de contrôle des fusions-acquisitions indique la place de cette procédure dans le calendrier de l'opération.

Que devez-vous vérifier en tant qu'émetteur ?

• Déterminez si votre instrument est transférable ; ce choix déterminera si les règles du prospectus s'appliquent.
• Choisissez l'exemption et documentez les personnes que vous contactez, en précisant les dates et le statut de l'investisseur.
• Publier le document d’information et l’envoyer à l’AFM avant l’offre (Article 5:4 Wft).
• Vérifiez séparément l'interdiction des fonds remboursables de l'article 3:5 Wft.
• Vérifiez si votre entreprise relève de la loi Vifo avant d'admettre un nouvel investisseur.

Que devez-vous vérifier en tant qu'investisseur ?

• Vérifiez si un prospectus ou un document d'information a été publié et déposé auprès de l'AFM.
• Vérifiez que la déclaration relative à l’absence de prospectus approuvé par l’AFM est incluse (Article 5:4(3) Wft).
• Vérifiez si la plateforme de financement participatif détient une licence AFM.
• Vérifiez que vos actions sont bien inscrites au registre des actionnaires et transférées par acte notarié.

Que pouvons-nous faire pour vous avec une offre de titres ?

Dans le cadre de notre pratique en droit des sociétés , nous conseillons les émetteurs, les fondateurs et les investisseurs :

• Nous déterminons si votre offre nécessite un prospectus et quelle exemption vous pouvez invoquer.
• Nous rédigeons ou révisons le document d'information et la déclaration requis par l'article 5:4 Wft.
• Nous vérifions si votre structure de prêt ou d'obligation est conforme à l'article 3:5 Wft.
• Nous évaluons si une transaction doit être notifiée en vertu de la loi Vifo.
• Nous rédigeons les documents de souscription et coordonnons l'acte notarié d'émission.

Résumé

• Une offre publique de titres nécessite un prospectus approuvé par l'AFM, sauf exemption.
• Les exemptions concernent uniquement les investisseurs qualifiés, moins de 150 personnes non qualifiées par État membre et un minimum de 100 000 € par investisseur.
• Une offre publique exemptée nécessite toujours un document d’information envoyé à l’AFM au préalable (article 5:4 Wft).
• L’interdiction des fonds remboursables (article 3:5 Wft) est un test distinct.
• À compter du 1er juin 2023, la loi Vifo pourrait exiger une notification avant l'achèvement des travaux.

Foire aux questions