Le droit des sociétés néerlandais impose des exigences en matière d'équilibre hommes-femmes au sein des conseils d'administration des grandes entreprises. Pour les sociétés cotées, un quota légal s'applique : le conseil de surveillance doit être composé d'au moins un tiers de femmes et d'au moins un tiers d'hommes, et toute nomination ne respectant pas cet équilibre est nulle – le siège reste simplement vacant. De manière plus générale, les grandes entreprises doivent définir leurs propres objectifs, appropriés et ambitieux, pour leur directoire, leur conseil de surveillance et leur direction générale, élaborer un plan pour les atteindre et rendre compte annuellement des progrès accomplis.
Ces deux régimes sont souvent confondus. Le système de quotas est une règle stricte assortie de sanctions légales et ne s'applique qu'aux sociétés cotées ; le régime des objectifs s'applique à un groupe beaucoup plus large et son application repose sur la transparence plutôt que sur la nullité.
Qu’est-ce que change la proposition de modernisation de la loi du Nevada ?
Un volet législatif distinct vise à moderniser le droit applicable aux sociétés anonymes (NV), la forme juridique néerlandaise la plus fréquemment utilisée par les grandes entreprises et les sociétés cotées. D'après les notes explicatives, l'objectif est de supprimer les règles que les entrepreneurs perçoivent en pratique comme inutilement contraignantes. Nous en reprenons les points principaux ci-dessous ; cette proposition n'a pas encore été adoptée.
Un point important concerne la situation des actionnaires minoritaires . Étant donné la grande liberté d'organisation dont bénéficie actuellement une société anonyme (SAN), les actionnaires minoritaires peuvent se retrouver liés par les décisions de la majorité, notamment en assemblée générale. Afin d'éviter que leurs intérêts ne soient bafoués, la proposition vise à leur accorder une protection supplémentaire, par exemple en exigeant leur consentement pour certaines décisions.
Un autre point concerne le capital social obligatoire . Selon la proposition, une NV, à l'instar d'une BV, ne serait plus tenue d'indiquer un capital social (la somme des valeurs nominales de toutes les actions) dans ses statuts. L'objectif est d'offrir aux entrepreneurs ayant recours à la NV une plus grande flexibilité pour lever des capitaux sans avoir à modifier préalablement leurs statuts.
Lorsque les statuts prévoient un capital social, un cinquième de celui-ci devra être émis conformément à la proposition. Les exigences minimales relatives au capital social émis et libéré d'une NV restent inchangées : les deux doivent toujours s'élever à au moins 45 000 €, conformément à l'article 2:67 du Code civil néerlandais (niet opnieuw gecontroleerd).
La proposition introduirait également en droit des sociétés à responsabilité limitée (SARL) un concept déjà connu en droit des sociétés à responsabilité limitée (SARL) : les actions à désignation spécifique . La désignation permet à une société d’attribuer des droits spécifiques à des actions appartenant à une ou plusieurs catégories existantes, sans avoir à créer une nouvelle catégorie d’actions. Les statuts préciseraient exactement les droits conférés ; un détenteur d’actions ordinaires à désignation spécifique pourrait, par exemple, se voir attribuer un droit de contrôle spécifique décrit dans les statuts.
La proposition aborde également les droits de vote des créanciers gagistes et des usufruitiers . Elle préciserait que les droits de vote sur les actions nanties ou grevées peuvent être accordés ultérieurement, sous réserve d'une condition suspensive fixée lors de la constitution du droit de nantissement ou d'usufruit. Ceci alignerait le droit des NV sur la position déjà en vigueur en vertu du droit des BV.
La proposition prévoit également des modifications des modalités de prise de décision . En vertu de la législation actuelle, les actionnaires et autres personnes habilitées à participer aux assemblées générales ne peuvent décider hors réunion physique que si les statuts le permettent ; ceci est impossible lorsque la société possède des actions au porteur ou a émis des certificats de dépôt d’actions, et toute décision de ce type doit être prise à l’unanimité. La proposition permettrait, à titre préliminaire, la prise de décision hors réunion, sous réserve de l’accord de toutes les personnes habilitées à participer aux assemblées générales. Elle autoriserait également une NV à tenir son assemblée générale hors des Pays-Bas, ce qui est pertinent pour les NV ayant un actionnariat international.
Enfin, la proposition aborde la question des frais de constitution d'une NV . Elle permettrait à la société elle-même, et non plus seulement aux fondateurs à titre personnel, d'être tenue de payer ces frais dès sa constitution, évitant ainsi au conseil d'administration d'avoir à ratifier ultérieurement les actes pertinents. Ceci pourrait également supprimer l'obligation de déclarer les frais de constitution au registre du commerce, à l'instar d'une modification déjà apportée pour la BV.
Quel est le ratio hommes/femmes chez les NV actuellement ?
Indépendamment de la proposition de modernisation de la loi sur les sociétés non cotées, les règles relatives à la parité hommes-femmes au sein des instances dirigeantes des grandes entreprises ont déjà évolué : depuis le 1er janvier 2022, le quota décrit ci-dessus s’applique aux conseils de surveillance des sociétés cotées. Le gouvernement part du principe qu’une direction plus diversifiée favorise une meilleure prise de décision et de meilleurs résultats commerciaux.
Les grandes entreprises en général – et pas seulement les sociétés cotées – doivent définir des objectifs ambitieux et adaptés à leur directoire, à leur conseil de surveillance et à leur direction, élaborer un plan pour les atteindre et rendre compte de leurs progrès. Pour les sociétés cotées en particulier, le conseil de surveillance doit être composé d'au moins un tiers d'hommes et d'au moins un tiers de femmes.
Par exemple, un conseil de surveillance composé de trois personnes doit généralement compter au moins un homme et une femme pour respecter la parité hommes-femmes. Une nomination qui ne contribue pas à un équilibre d'au moins 30/70 est nulle ; cela n'affecte pas la validité des décisions prises conjointement par le conseil et la personne dont la nomination a été invalidée.
En résumé, il s'agit de deux voies distinctes. Les règles relatives à la parité hommes-femmes au sein du conseil de surveillance et le régime des objectifs chiffrés sont déjà en vigueur. La modernisation plus large du droit des sociétés par actions – protection des actionnaires minoritaires, capital social, actions désignées, droits de vote des créanciers gagistes et usufruitiers, prise de décision hors assemblées et frais de constitution – demeure une proposition législative et n'est pas encore entrée en vigueur.
Un exemple illustratif
Supposons qu'une société cotée en bourse nomme un nouveau directeur de surveillance et qu'après cette nomination, le conseil d'administration compte deux femmes et un homme. Cette situation respecte la parité hommes-femmes, la nomination est donc valide. Si le conseil d'administration s'était retrouvé composé de trois hommes, la nomination ayant entraîné cette situation serait nulle de plein droit et le poste resterait vacant jusqu'à la nomination d'un candidat conforme. Les autres décisions prises par le conseil d'administration entre-temps resteraient valides.
Foire aux questions
Ce quota s'applique-t-il à mon entreprise ?
La règle stricte du tiers/un tiers s'applique uniquement au conseil de surveillance des sociétés non cotées. Si votre entreprise n'est pas cotée, le régime des objectifs chiffrés peut néanmoins s'appliquer dès lors qu'elle atteint la taille d'une grande entreprise ; n'hésitez pas à nous contacter pour une analyse personnalisée.
La modernisation de la loi NV est-elle déjà en vigueur ?
Non. Il s'agit d'une proposition de loi visant à assouplir plusieurs règles relatives aux sociétés par actions, notamment le capital social obligatoire et la prise de décision hors assemblée. En attendant son adoption, la législation actuelle sur les sociétés par actions reste pleinement applicable.
En résumé
- Les sociétés cotées doivent déjà respecter un quota d'un tiers/un tiers pour leur conseil de surveillance ; une nomination non conforme est nulle et le siège reste vacant.
- De manière générale, les grandes entreprises doivent fixer leurs propres objectifs chiffrés pour leur conseil d'administration, leur conseil de surveillance et leur direction générale, et rendre compte des progrès accomplis.
- Une proposition distincte, toujours en suspens, moderniserait plus largement le droit des NV : capital social optionnel, actions désignées, droits de vote des créanciers gagistes/usufruitiers plus clairs, prise de décision hors assemblées et assemblées hors des Pays-Bas.
- Le capital social minimum émis et libéré pour une NV reste de 45 000 € quelle que soit la proposition.
- Les règles relatives à l'équilibre entre les sexes font partie intégrante de la législation en vigueur ; la modernisation de la loi NV ne l'est pas.
Vous ne savez pas où vous en êtes ? Décrivez-nous votre situation. Nous vous ferons part de vos options sous 24 heures ouvrables.
Comment Law & More Nous pouvons vous aider. Tout est expliqué sur notre site web. avocat d'entreprise .
