Ce que le droit au portrait protège, et ce qu'il ne protège pas.
Au sens de la loi sur le droit d'auteur, un portrait désigne toute représentation du visage d'une personne, que le reste du corps soit visible ou non, quel que soit le support : photographie, film, dessin, peinture, sculpture ou image de synthèse. Le critère est celui de la reconnaissabilité, appliqué objectivement : la personne peut-elle être reconnue par ceux qui la connaissent ? Un tatouage distinctif, une coiffure, un uniforme, un fauteuil roulant ou le décor de la scène peuvent suffire, même si le visage est partiellement masqué. Le droit à l'image s'applique uniquement à la publication, et non à la prise de vue. Photographier dans un lieu public est en principe légal, et conserver une photo dans sa collection personnelle ne pose aucun problème au regard du droit d'auteur. Ce qui déclenche le droit, c'est la diffusion publique de l'image : la publier, l'imprimer, la diffuser, la mettre en ligne ou l'utiliser dans une campagne. Le partage au sein d'un cercle véritablement privé n'est pas considéré comme une publication, mais la frontière est parfois ténue : une publication visible par plusieurs centaines de contacts sur un réseau social est généralement considérée comme publique. Ces trois droits sont souvent confondus, et les distinguer permet de clarifier la plupart des situations. Le droit d'auteur appartient à l'auteur de l'image et dure jusqu'à soixante-dix ans après son décès. Le droit à l'image appartient à la personne représentée et peut être invoqué après son décès par ses proches pendant une période de dix ans. La législation sur la protection des données s'applique parallèlement, car une photographie sur laquelle une personne est identifiable constitue une donnée personnelle au sens du Règlement général sur la protection des données (RGPD). Une photographie n'est pas automatiquement considérée comme une donnée biométrique : elle ne le devient que lorsqu'elle est traitée par des moyens techniques spécifiques permettant l'identification unique d'une personne, comme la reconnaissance faciale, ce qui entraîne l'application du régime beaucoup plus strict de l'article 9 du RGPD. Consultez notre page sur droits de publication et de portrait décrit l'interaction plus en détail.Portraits commandés et non commandés
La loi sur le droit d'auteur établit une distinction essentielle, souvent négligée, qui détermine la règle applicable. Un portrait réalisé sur commande de la personne représentée, ou pour le compte d'un tiers à sa demande, est régi par les articles 19 et 20. Dans ce cas, le consentement est indispensable : l'auteur ne peut publier le portrait sans l'autorisation de la personne représentée, et après son décès, celle de ses proches est requise pendant dix ans. Un photographe de mariage souhaitant utiliser des images dans son portfolio, ou un studio souhaitant utiliser un portrait d'entreprise dans sa publicité, doit obtenir cette autorisation. Un portrait réalisé sans commande relève de l'article 21. Ici, aucun consentement n'est requis. La publication n'est illicite que si un intérêt légitime de la personne représentée, ou après son décès celui d'un proche, s'y oppose. La photographie de rue, la photographie de presse, les images prises lors d'un événement et les photographies de personnes dans un lieu public entrent dans cette catégorie, et la décision dépend entièrement de la mise en balance des intérêts décrite ci-dessous. La distinction ne porte pas sur la personne qui a pris la photo ni sur celle qui a payé, mais sur le fait que le portrait ait été réalisé sur commande de la personne représentée ou pour son compte. Un photographe d'entreprise prenant des photos lors d'un événement interne ne travaille pas à la demande de chaque employé figurant sur les clichés ; ces images relèvent donc de l'article 21 et non de l'article 20.Le test de l'intérêt raisonnable
En vertu de l'article 21, le tribunal met en balance l'intérêt de la personne représentée et la liberté d'expression et d'information de l'éditeur, protégée par l'article 10 de la Convention européenne des droits de l'homme et l'article 7 de la Constitution néerlandaise. Aucun de ces droits ne prévaut de manière absolue ; la décision dépend des circonstances propres à chaque publication. Deux catégories d'intérêts sont reconnues. La première est le droit au respect de la vie privée. Le respect de la vie privée, au sens de l'article 8 de la Convention, est déterminant lorsque l'image montre une personne dans un contexte privé, médical ou judiciaire, lors d'une manifestation, ou d'une manière qui porte atteinte à sa réputation ou à sa sécurité. Le mode de publication est aussi important que l'image elle-même : une même photographie peut être licite dans un reportage et illicite dans un titre suggérant une infraction. Lorsqu'une personne fait l'objet d'un véritable débat public, et notamment lorsqu'elle exerce une fonction publique, la publication est privilégiée. La seconde catégorie est l'intérêt commercial. La jurisprudence néerlandaise reconnaît qu'une personne dont la popularité peut être monétisée a un intérêt légitime à percevoir une part des bénéfices lorsque son image est utilisée à des fins commerciales, un principe établi par la Cour suprême dans l'affaire Cruijff de 2013. L'utilisation purement commerciale de l'image d'une personne sans autorisation, que ce soit dans la publicité, sur des produits dérivés ou dans une publication sponsorisée, est donc presque toujours irrecevable, et le montant habituel des dommages-intérêts correspond au prix qui aurait raisonnablement été exigé pour une licence. Des dommages-intérêts moraux peuvent être accordés en sus si la publication a causé un préjudice moral. Deux points pratiques s'imposent. La publication d'une photographie dans un contexte journalistique n'est pas automatiquement légale : il convient de déterminer si la présence du visage contribue au reportage. Par ailleurs, un règlement intérieur, un panneau à l'entrée d'un événement ou une clause des conditions générales ne supprime pas le droit légal ; ces éléments peuvent constituer une preuve de consentement, mais ne sauraient se substituer à l'analyse de la proportionnalité des intérêts.Consentement, autorisations de droit à l'image et protection des données
Lorsque le consentement est requis, ou simplement conseillé, il convient de le consigner. Une autorisation de droit à l'image doit préciser l'identité de la personne représentée, les images concernées, les finalités et supports de diffusion, les territoires et la durée de la diffusion, les éventuelles rémunérations et la possibilité de modification ou de transfert des images à des tiers. Le consentement obtenu pour une campagne n'est pas valable pour la suivante, et le consentement donné pour un usage éditorial ne couvre pas la publicité. En vertu de la loi sur la protection des données, l'analyse est distincte et menée en parallèle. La publication d'une photographie identifiable constitue un traitement de données personnelles et requiert une base légale au titre de l'article 6 du RGPD. Le consentement est une option, mais il doit être libre, spécifique et révocable, ce qui le rend peu fiable dans un contexte professionnel, où la dépendance entre les parties implique qu'il est rarement libre. L'intérêt légitime constitue souvent une base plus solide pour les communications d'entreprise courantes, à condition que la finalité soit documentée et que la personne puisse s'y opposer. L'usage purement personnel ou domestique est totalement exclu du champ d'application du RGPD, et le traitement à des fins journalistiques est largement exempté par la loi néerlandaise de transposition du RGPD. Deux obligations sont faciles à négliger. La personne représentée dispose d'un droit d'accès et d'un droit à l'effacement. Une organisation doit donc savoir où se trouvent ses fichiers image et pendant combien de temps elle les conserve. Par ailleurs, le retrait du consentement RGPD n'annule pas automatiquement une décharge contractuelle : les deux sont indépendantes, c'est pourquoi la décharge doit préciser les conséquences d'un retrait d'autorisation. avocats spécialisés en protection de la vie privée donner des conseils sur les deux aspects de cette question.Enfants, groupes et personnes décédés
Pour un enfant de moins de seize ans, le consentement est donné par les parents ou le tuteur légal ; à partir de seize ans, le jeune peut généralement décider par lui-même, et seize ans est également l’âge auquel un jeune peut consentir de son plein gré à un service en ligne aux Pays-Bas. Au-delà du consentement, l’intérêt supérieur de l’enfant est un élément déterminant dans la mise en balance des intérêts : les images d’enfants identifiables dans un cadre scolaire, sportif ou médical sont traitées avec une prudence particulière, et leur publication à des fins publicitaires sans le consentement des parents est généralement illégale. Être un visage parmi d’autres ne supprime pas le droit à l’image. Toute personne identifiable individuellement peut invoquer ce droit, même au sein d’une foule. Ce qui change, c’est la mise en balance des intérêts : dans le cas d’une véritable photo d’ensemble d’un événement public, où aucune personne n’est mise en évidence, un intérêt légitime s’opposant à la publication sera rarement établi. La situation est différente lorsqu’une personne est détourée, placée au premier plan ou utilisée pour illustrer un article la concernant. Après un décès, les proches peuvent invoquer le droit à l’image pendant dix ans. L’article 25a de la loi sur le droit d’auteur précise qui sont les ayants droit : les parents, le conjoint ou partenaire enregistré et les enfants, chacun pouvant agir indépendamment. Ceci est important pour les photographies d’archives, les publications commémoratives et les documentaires, où l’intérêt des proches est mis en balance avec la valeur historique ou journalistique du document.Les deepfakes, les images et les ressemblances générées par l'IA sont également des actes criminels.
Une image manipulée ou générée est considérée comme un portrait si la personne est reconnaissable. Le droit à l'image s'applique donc à une vidéo truquée (deepfake), à un extrait vidéo synthétisé avec voix et visage, et à un portrait généré par IA, au même titre qu'à une photographie. Ces contenus n'étant par définition pas réalisés sur commande, l'article 21 s'applique, et l'intérêt légitime de la personne représentée prévaut presque toujours sur l'intérêt de publier une image suggérant des propos ou des actes qu'elle n'a pas tenus. Deux autres régimes sont désormais pertinents. La loi européenne sur l'intelligence artificielle impose des obligations de transparence à ceux qui génèrent ou manipulent des contenus image, audio ou vidéo ressemblant sensiblement à des personnes réelles : ces contenus doivent être signalés comme étant générés ou manipulés artificiellement. Ces dispositions relatives à la transparence sont déjà en vigueur, contrairement aux parties de la loi concernant les systèmes à haut risque, dont l'application a été reportée. Lorsque les contenus sont à caractère sexuel, l'infraction relève à la fois du droit pénal et du droit civil. La création, la possession ou la diffusion non autorisées d'images à caractère sexuel d'autrui constituent une infraction au titre de l'article 139h du Code pénal (Wetboek van Strafrecht), qui couvre les images manipulées. La loi relative aux infractions sexuelles (Wet seksuele misdrijven), en vigueur depuis le 1er juillet 2024, a encore élargi la responsabilité pénale dans ce domaine. Dans ces affaires, un dépôt de plainte auprès de la police et une action civile sont menés simultanément, et la voie civile est généralement la plus rapide pour obtenir le retrait des contenus.Faire respecter vos droits sur le portrait
Commencez par sécuriser les preuves, car les documents disparaissent une fois la plainte déposée. Sauvegardez la page, le fichier image et l'adresse de publication, notez la date et conservez toute correspondance. Si l'ampleur de la publication est importante pour votre demande de dommages et intérêts, un huissier peut établir un relevé officiel du contenu en ligne à un moment donné. La première étape consiste à adresser une mise en demeure écrite à l'éditeur : identifiez l'image, indiquez qu'elle porte atteinte à votre droit à l'image, exigez son retrait dans un délai court et précis, et faites valoir votre droit à des dommages et intérêts. Si l'image se trouve sur une plateforme et non sur un site web dédié, utilisez le mécanisme de notification que la plateforme est tenue de mettre en place en vertu de la loi sur les services numériques, et notez qu'un hébergeur qui ne réagit pas rapidement après avoir constaté l'illégalité du contenu perd son exonération de responsabilité. Si cette démarche s'avère infructueuse, vous pouvez engager une action civile. En procédure sommaire devant le juge des référés (kort geding), une ordonnance de retrait de l'image et d'interdiction de publication ultérieure peut être obtenue rapidement, en quelques jours en cas d'urgence. Cette ordonnance est généralement assortie d'une amende journalière (dwangsom). Une procédure au fond est nécessaire pour obtenir des dommages-intérêts, calculés selon l'article 6:162 du Code civil et pouvant inclure le paiement des droits d'auteur et une indemnisation pour préjudice moral. Une rectification peut également être ordonnée. Les frais de justice sont fixés par la loi et révisés annuellement. La condamnation aux dépens, en cas de procédure ordinaire, suit le barème standard, qui ne couvre qu'une partie des frais d'avocat. Le remboursement intégral des dépens, possible en matière de propriété intellectuelle, n'est généralement pas applicable à une action fondée uniquement sur le droit à l'image. La demande de dommages-intérêts est soumise au délai de prescription de cinq ans prévu à l'article 3:310 du Code civil bulgare. Pour les publications transfrontalières, il convient de noter que les règles européennes relatives à la loi applicable aux obligations non contractuelles excluent expressément les atteintes à la vie privée et aux droits de la personnalité. Par conséquent, la loi applicable est déterminée par le droit international privé néerlandais et non par ce règlement. La compétence territoriale au sein de l'Union européenne est régie par le règlement Bruxelles I bis, qui permet d'intenter une action devant la juridiction du lieu d'établissement de l'éditeur ou, pour les dommages survenus dans ce lieu, devant la juridiction du pays où se trouve le centre des intérêts de la personne concernée.Publier en toute sécurité : que vérifier avant de publier ?
Les organisations qui utilisent des images de personnes à des fins commerciales peuvent éviter la quasi-totalité de ces litiges grâce à une procédure interne simple. Il convient tout d'abord de vérifier si la personne est reconnaissable, puis si le portrait a été réalisé sur commande, et enfin à quoi il est destiné : éditorial, informatif ou commercial. En pratique, l'utilisation commerciale requiert une autorisation, indépendamment de toute analyse juridique stricte, car les intérêts commerciaux de la personne représentée prévaudront. Il est donc préférable de vérifier les documents plutôt que de présumer de leur existence. Les images libres de droits sont accompagnées d'autorisations de droit à l'image qui excluent souvent les contextes sensibles ou politiques, et parfois même toute utilisation publicitaire. Une image libre de droits peut néanmoins porter atteinte au droit à l'image, car ces deux droits appartiennent à des personnes différentes et expirent à des dates différentes. Les photographies du personnel doivent être conformes à la législation sur la protection des données et un accord clair doit être établi concernant le traitement des données lors du départ d'un employé. Il est important de conserver l'autorisation, l'image et la preuve de la base légale de leur utilisation afin de pouvoir répondre à une réclamation le jour même de sa réception.Questions fréquentes concernant le droit au portrait
Vous trouverez ci-dessous les questions que nous clientèle privée La question la plus fréquente.La photographie de rue est-elle légale ?
Aux Pays-Bas, la prise de photographies dans un lieu public est légale. La publication est une question distincte : pour un portrait non réalisé sur commande, l’article 21 de la loi sur le droit d’auteur ne rend la publication illicite que dans la mesure où un intérêt légitime de la personne représentée s’y oppose, compte tenu de la liberté d’expression.
Et si je me retrouve dans une scène de foule ?
Une photo d'une foule large constitue rarement une infraction ; le droit au portrait ne s'applique que lorsque les spectateurs peuvent vous distinguer individuellement.
Puis-je publier la photo de quelqu'un d'autre sur les réseaux sociaux ?
Vous devez obtenir l'autorisation du créateur, car les droits d'auteur de la photographie lui appartiennent. La publication est illégale pour la personne photographiée si un intérêt légitime s'y oppose ; demandez donc son consentement dès lors que l'utilisation est commerciale ou que l'image est sensible.
Les influenceurs ont-ils besoin d'une autorisation supplémentaire ?
Absolument, les publications sponsorisées sont de la publicité, alors obtenez une autorisation signée du modèle avant qu'un visage n'apparaisse à côté d'une marque.
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