La gestation pour autrui est autorisée aux Pays-Bas, mais l'absence de législation spécifique a des conséquences importantes. La femme qui accouche est toujours la mère légale, et un contrat de gestation pour autrui ne peut rien y changer ; les parents d'intention ne deviennent les parents légaux de l'enfant qu'après la naissance, par le biais d'une procédure judiciaire et de l'adoption.

Sont interdits toute médiation commerciale en matière de gestation pour autrui, ainsi que le démarchage ou la recherche publique d'une mère porteuse. Nous expliquons ci-dessous les deux formes de gestation pour autrui, le statut d'une convention de gestation pour autrui, la procédure d'obtention de la filiation légale par les parents d'intention et les éventuelles modifications. Pour les arrangements conclus à l'étranger, veuillez consulter notre article dédié à la gestation pour autrui internationale.

Quelles sont les formes de gestation pour autrui possibles aux Pays-Bas ?

Il existe deux formes de gestation pour autrui : la gestation pour autrui traditionnelle, où l’ovule de la mère porteuse est utilisé, et la gestation pour autrui gestationnelle, où un embryon créé par fécondation in vitro est implanté dans son utérus. Les deux sont autorisées, mais la gestation pour autrui gestationnelle est soumise à des conditions médicales strictes.

GPA traditionnelle

Dans le cadre d'une gestation pour autrui traditionnelle, la mère porteuse est également la mère génétique de l'enfant. La grossesse résulte d'une insémination avec le sperme du père d'intention ou d'un donneur.

Aucune condition légale spécifique ne s'applique et l'assistance médicale n'est pas toujours nécessaire. Toutefois, concernant le statut juridique de l'enfant, les mêmes règles s'appliquent : la mère porteuse est la mère légale et, si elle est mariée ou liée par un partenariat enregistré, son conjoint ou partenaire est en principe le second parent légal.

GPA de maternité

Dans le cadre d'une gestation pour autrui, l'embryon est créé à partir de l'ovule et du spermatozoïde des parents d'intention par fécondation in vitro (FIV) et implanté dans l'utérus de la mère porteuse. Cette dernière porte alors un enfant avec lequel elle n'a généralement aucun lien génétique.

Comme cela nécessite un traitement de fertilité, les hôpitaux néerlandais ne le proposent que sous des conditions strictes définies par des directives médicales. En résumé, les deux parents d'intention doivent avoir un lien de parenté génétique avec l'enfant, la mère d'intention doit présenter une contre-indication médicale à une grossesse, ils doivent trouver eux-mêmes une mère porteuse et respecter des limites d'âge. Seules quelques cliniques proposent ce traitement et effectuent leur propre processus de sélection et d'accompagnement pour toutes les personnes concernées.

Qu'est-ce qui est interdit ?

La médiation commerciale constitue une infraction pénale : toute personne qui met en relation, à titre professionnel, des parents d’intention et des mères porteuses commet une infraction au sens de l’article 151b du Code pénal néerlandais (Sr). L’article 151c Sr érige également en infraction le fait de rendre publique la disponibilité d’une femme comme mère porteuse ou le fait qu’une telle femme soit recherchée.

En pratique, cela signifie que les parents d'intention et les mères porteuses ne peuvent pas se rencontrer par le biais d'annonces publiques ou des réseaux sociaux. De nombreux parents d'intention trouvent donc une mère porteuse parmi leurs proches. La loi néerlandaise ne fixe pas de montant légal pour la mère porteuse. En pratique, seuls les frais raisonnables sont remboursés, tels que les frais médicaux et la perte de revenus ; tout versement excédant ce montant peut compliquer les procédures judiciaires qui suivent la naissance.

Un contrat de gestation pour autrui est-il contraignant ?

Non, pas au sens où cela pourrait être imposé. La mère porteuse ne peut être contrainte de remettre l'enfant, et les parents d'intention ne peuvent être forcés de l'accepter.

Un accord de remise d'enfant est susceptible d'être considéré comme contraire aux bonnes mœurs et ne sera pas appliqué par un tribunal. Cela ne signifie pas pour autant qu'un tel accord est inutile. Un accord écrit clarifie les attentes de chacun, notamment concernant les décisions médicales pendant la grossesse, le remboursement des frais, les modalités de contact après la naissance et les dispositions à prendre en cas de handicap de l'enfant. De telles dispositions contribuent à prévenir les malentendus, mais l'ensemble du processus repose sur la coopération volontaire. C'est pourquoi un accompagnement de qualité avant la grossesse est si important.

Comment les parents d'intention deviennent-ils les parents légaux ?

Ce n'est qu'après la naissance, et au terme de plusieurs étapes, que l'adoption intervient. Dans la plupart des cas, la mère porteuse est d'abord déchargée de son autorité parentale, les parents d'intention deviennent les tuteurs de l'enfant, et après une période d'accueil, ils l'adoptent.

En droit néerlandais de la filiation, la femme qui accouche est la mère de l'enfant (article 1:198 du Code civil néerlandais, BW). Si la mère porteuse est mariée ou liée par un partenariat enregistré, son conjoint ou partenaire est en principe l'autre parent de l'enfant. Les parents d'intention n'ont donc aucun lien juridique avec l'enfant à la naissance.

Étape 1 : l'enfant est transféré chez ses parents d'intention

Après la naissance, l'enfant est enregistré auprès de la mairie, la mère porteuse étant reconnue comme mère légale. Si les parents d'intention souhaitent accueillir un très jeune enfant en vue d'une adoption, ils doivent obtenir au préalable l'accord du Conseil de protection de l'enfance (Raad voor de Kinderbescherming).

Le Conseil examine la situation et donne son avis. Sans son consentement, l'accueil de l'enfant peut avoir de graves conséquences, notamment sur l'adoption ultérieure. Contactez le Conseil bien avant la naissance.

Étape 2 : autorité parentale et tutelle

À la demande des parties, le tribunal peut mettre fin à l'autorité parentale de la mère porteuse, et de son conjoint si elle est mariée. Le tribunal désigne alors les parents d'intention comme tuteurs de l'enfant.

À partir de ce moment, les parents d'intention peuvent prendre les décisions quotidiennes concernant l'enfant, telles que les soins médicaux, la garde d'enfants et les voyages. Ils ne sont cependant pas encore les parents légaux : aucun lien de filiation n'est encore établi avec l'enfant, notamment en matière d'héritage ou de nationalité.

Étape 3 : reconnaissance ou adoption

Si la mère porteuse n'est pas mariée, le père d'intention peut reconnaître l'enfant avec son consentement et devenir ainsi le père légal. La mère d'intention, ou le partenaire du père d'intention, peut alors adopter l'enfant.

Si la mère porteuse est mariée, son conjoint est en principe le parent légal. Cette filiation doit d'abord être contestée avant que le père d'intention puisse reconnaître l'enfant, ou que les parents d'intention puissent l'adopter conjointement. Pour une adoption, les parents d'intention doivent en principe avoir élevé l'enfant pendant au moins un an, et pour une adoption conjointe, ils doivent avoir vécu ensemble pendant au moins trois ans avant la demande (articles 1:227 et 1:228 du Code civil). Le tribunal n'accorde l'adoption que si elle est manifestement dans l'intérêt supérieur de l'enfant et si la mère porteuse n'exerce plus aucun rôle parental. L'ensemble de la procédure peut donc facilement prendre plus d'un an après la naissance.

Et si l'enfant était né à l'étranger ?

La question est alors de savoir si les Pays-Bas reconnaissent l'acte de naissance étranger ou la décision de justice désignant les parents d'intention comme parents. Cela dépend de la législation du pays de naissance et des circonstances de la gestation pour autrui.

Un acte de naissance étranger n'est pas automatiquement enregistré dans le Registre national néerlandais des personnes (BRP). La municipalité, ou en dernier ressort le tribunal, évalue si sa reconnaissance est contraire à l'ordre public néerlandais. Des problèmes peuvent survenir concernant la nationalité de l'enfant et ses documents de voyage, notamment si l'acte étranger ne mentionne pas le nom de la mère. Les accords commerciaux conclus à l'étranger peuvent compliquer davantage la reconnaissance. Nous abordons ce sujet en détail dans notre article sur la gestation pour autrui internationale.

La loi sur la gestation pour autrui va-t-elle changer ?

Un projet de loi relatif aux enfants, à la gestation pour autrui et à la filiation (Wetsvoorstel Kind, draagmoederschap en afstamming) a été élaboré, mais n'est pas encore entré en vigueur. En attendant, la procédure décrite ci-dessus reste applicable.

Le projet de loi permettrait aux parents d'intention de demander au tribunal, avant la grossesse, d'approuver une convention de gestation pour autrui. Si le tribunal accède à cette demande et que les conditions sont remplies, les parents d'intention deviendraient les parents légaux de l'enfant dès sa naissance. Parmi ces conditions figurent la majorité de toutes les parties, un accompagnement psychologique et un lien génétique entre au moins l'un des parents d'intention et l'enfant. Le projet de loi prévoit également la création d'un registre des origines de l'enfant, car la Convention des Nations Unies relative aux droits de l'enfant garantit à tout enfant le droit de connaître ses parents biologiques. Le contenu définitif et le calendrier d'application de cette loi restent incertains ; il est donc conseillé de se renseigner sur la situation actuelle avant de s'y fier. Les règles actuelles relatives à la filiation, à l'autorité parentale et à l'adoption figurent au Livre 1 du Code civil néerlandais.

En résumé

La gestation pour autrui est autorisée aux Pays-Bas, mais l'intermédiation commerciale et le fait de proposer ou de rechercher publiquement une mère porteuse constituent des infractions pénales.
La femme qui accouche est toujours la mère légale ; un contrat de gestation pour autrui ne peut rien y changer et ne peut être appliqué.
Les parents d'intention ne deviennent les parents légaux qu'après la naissance, par le biais de la tutelle, de la reconnaissance et de l'adoption.
La gestation pour autrui par FIV n'est possible que dans quelques cliniques et sous des conditions médicales strictes.
Un projet de loi visant à autoriser la parentalité dès la naissance a été préparé, mais n'est pas encore entré en vigueur.

At Law & More Nous accompagnons les parents d'intention et les mères porteuses dans la rédaction de l'accord, les procédures relatives à l'autorité parentale et à la tutelle, la reconnaissance et l'adoption.

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