Faillite d'un partenaire contractuel : vos options en tant que créancier

Lorsque votre partenaire contractuel néerlandais est déclaré en faillite, vous devenez créancier : vous ne pouvez plus intenter de poursuites contre l’entreprise, mais devez déposer votre créance auprès du mandataire judiciaire (curateur) désigné par le tribunal. Le montant que vous récupérerez dépendra principalement des droits que vous avez préalablement garantis, tels que la réserve de propriété, le nantissement, la garantie ou la compensation ; les créanciers chirographaires ordinaires ne reçoivent souvent que peu ou pas de remboursement.

Que se passe-t-il lorsque votre partenaire contractuel fait faillite ?

L'entreprise perd le contrôle de ses actifs dès le jour où le tribunal prononce la faillite (article 23 de la loi sur les faillites). Un administrateur judiciaire prend alors le relais sous la supervision d'un juge-commissaire.

Les promesses faites par l'ancienne direction après cette date ne sont pas opposables à la succession. Conformément à l'article 33 Fw, l'exécution forcée prend fin et les saisies sont caduques. Conformément à l'article 29 Fw, les procédures de paiement en cours sont suspendues. Conformément à l'article 26 Fw, une demande de paiement ne peut être poursuivie qu'après dépôt d'une requête pour vérification.

Arrêtez de jouer et arrêtez de payer

Cessez les livraisons et le paiement des factures impayées à l'entreprise en faillite. Toute livraison effectuée après la date de faillite sans accord préalable avec le syndic augmente la créance chirographaire, et tout paiement annule une compensation.

Exception : si le syndic vous demande de continuer à fournir les biens ou services demandés, les obligations qu’il contracte en cette qualité constituent des dettes de la succession (boedelschulden), payées avant les créanciers ordinaires. Confirmez par écrit que vous respectez les instructions et les comptes du syndic et convenez au préalable des modalités de paiement.

Trouvez le fiduciaire et sécurisez votre dossier.

Les faillites sont publiées dans le Registre central des insolvabilités (Centraal Insolventieregister) du pouvoir judiciaire et dans le registre du commerce de la Chambre de commerce (KVKVous y trouverez la date du jugement, le nom du tribunal et celui du syndic.

Rassemblez votre contrat, vos conditions générales de vente, vos confirmations de commande, vos bons de livraison et toute correspondance. Deux éléments sont essentiels : la preuve que vos conditions ont été convenues et fournies lors de la conclusion du contrat, et la preuve des marchandises livrées. Sans ces documents, une action en réserve de propriété est généralement vouée à l’échec.

Quelles clauses contractuelles vous sont réellement utiles ?

Les clauses vous conférant un droit sur un actif spécifique ou à l'encontre d'un tiers solvable vous dispensent de la priorité d'exécution. Une demande de paiement générale vous place après l'administration fiscale et les créanciers garantis.

• Réserve de propriété (eigendomsvoorbehoud). En vertu de l'article 3:92 du Code civil néerlandais (BW), la propriété des marchandises livrées n'est transférée qu'après paiement, de sorte que les marchandises impayées ne tombent pas dans la succession.
• Gage (pandrecht) ou hypothèque (hypotheek). En vertu de l'article 57 Fw, vous pouvez faire appliquer la loi comme s'il n'y avait pas de faillite.
• Garantie ou cautionnement (borgtocht). Une garantie émanant d'une société mère ou d'un administrateur est un contrat conclu avec une partie qui n'est pas en faillite.
• Clause de résiliation en cas d'insolvabilité. Elle vous permet de mettre fin à vos propres obligations, mais les tribunaux examinent d'un œil critique une clause dont le seul effet est de favoriser un créancier au détriment du patrimoine.

Quel est votre classement ?

Les créanciers sont payés au prorata, sauf si la loi prévoit une priorité. Votre situation financière détermine davantage vos perspectives que le montant de votre créance.

Aux Pays-Bas, de nombreuses faillites sont liquidées faute d'actifs, et les créanciers ordinaires ne reçoivent alors rien. Notre guide de la faillite pour les entrepreneurs et les créanciers explique la procédure dans son ensemble.

Comment déposer votre réclamation auprès du syndic ?

Vous déposez une demande écrite auprès du syndic, précisant la nature et le montant de la créance et fournissant les pièces justificatives (article 110 Fw). Dans cette même demande, vous indiquez si vous invoquez une préférence, un nantissement, une hypothèque ou un droit de rétention.

Incluez le principal, les intérêts contractuels et les frais de recouvrement, le contrat, vos conditions générales avec preuve de leur communication, toutes les factures impayées et les preuves de livraison. Si l'actif restant est suffisant pour les créanciers ordinaires, le juge de surveillance convoque une assemblée de vérification. Dans le cas contraire, la procédure de faillite est liquidée de manière simplifiée, sans assemblée.

Que se passe-t-il pour un contrat toujours en cours ?

La faillite n'entraîne pas la résiliation automatique des contrats. Si aucune des parties n'a pleinement exécuté ses obligations, vous pouvez fixer au syndic un délai raisonnable et écrit pour qu'il indique s'il compte les exécuter (article 37 Fw).

S'il confirme, il doit fournir une garantie d'exécution. S'il ne répond pas dans les délais impartis, il perd son droit d'exiger l'exécution de ses obligations et vous pouvez réclamer des dommages et intérêts comme un créancier ordinaire. Des règles particulières s'appliquent aux baux, qui peuvent être résiliés moyennant un préavis de trois mois maximum (article 39 Fw), et aux contrats de travail, que le syndic peut résilier moyennant un préavis de six semaines (article 40 Fw).

Que se passe-t-il si vous n'êtes pas d'accord avec le fiduciaire ?

En vertu de l'article 69 Fw, tout créancier peut demander au juge de surveillance d'ordonner au syndic d'accomplir ou de s'abstenir d'un acte précis. Une créance contestée que le juge de surveillance ne peut trancher est renvoyée au tribunal selon une procédure distincte (procédure de renvoi, article 122 Fw).

Les deux options sont coûteuses en temps et en argent. Elles sont généralement justifiées pour obtenir un droit sur un actif, rarement pour une créance modeste non garantie.

Comment récupérer vos biens ou votre argent ?

Trois mécanismes permettent de recouvrer les sommes dues : la réserve de propriété, la compensation et la garantie. Chacun doit être mis en œuvre activement, et le fiduciaire en vérifie rigoureusement les conditions.

Invoquer la réserve de propriété

La clause de réserve de propriété n'est applicable que si elle a été valablement convenue avant la livraison, si les marchandises sont toujours présentes et identifiables, et si les factures correspondantes sont impayées. Conformément à l'article 3:92(2) du Code civil turc, cette clause ne peut garantir que le prix des marchandises et les travaux connexes.

Avertissez le mandataire par écrit, dressez la liste des marchandises avec les factures et bons de livraison correspondants, et proposez de participer à une inspection. La propriété est souvent perdue lorsque des marchandises sont mélangées, transformées ou vendues à un acheteur de bonne foi. Consultez notre article sur la réserve de propriété aux Pays-Bas.

Utilisation de la compensation

En vertu de l'article 53 Fw, un créancier qui doit également de l'argent à la société en faillite peut compenser les deux dettes, si elles sont nées avant la faillite ou résultent de relations commerciales avec le débiteur antérieures à cette date. Vous ne payez rien et vous ne déposez une demande que pour le solde.

Conformément à l'article 54 Fw, il est impossible de compenser une créance ou une dette reprise de mauvaise foi auprès d'un tiers avant la faillite, ou une créance reprise après celle-ci. C'est pourquoi il est conseillé de suspendre les paiements dès que vous avez connaissance de la faillite.

Faire respecter une garantie ou engager la responsabilité d'un administrateur

Une garantie de la société mère ou d'un dirigeant s'applique selon la procédure ordinaire, en dehors de toute procédure de faillite. C'est la protection la plus efficace que vous puissiez négocier pour les contrats à long terme ou de grande valeur.

La responsabilité des dirigeants est plus complexe. Aux termes de l'article 2:248 du Code civil allemand (BW), l'action pour gestion manifestement incorrecte (kennelijk onbehoorlijk bestuur) appartient au syndic, qui doit démontrer que cette gestion a été une cause importante de la faillite. Un créancier peut poursuivre un dirigeant en responsabilité délictuelle si ce dernier a contracté une obligation en sachant que la société ne pourrait pas l'exécuter, mais il doit prouver ce que le dirigeant savait.

Quelles sont les erreurs qui coûtent le plus cher aux créanciers ?

La plupart des pertes proviennent de réflexes commerciaux ordinaires, mais au mauvais moment. Évitez-les :

• Poursuivre les livraisons après la date de faillite sans accord avec le syndic.
• Le paiement d'une facture impayée à la succession, qui détruit une position de compensation au sens de l'article 53 Fw.
• Attendre la vente des actions avant d'invoquer la réserve de propriété.
• Ignorer le risque que le syndic annule les transactions antérieures à la faillite.

En vertu de l'article 42 Fw, le syndic peut annuler les actes volontaires du débiteur antérieurs à la faillite qui ont porté préjudice aux créanciers, si le débiteur en avait connaissance ou aurait dû en avoir connaissance. En vertu de l'article 47 Fw, même le paiement d'une dette exigible peut être annulé si le bénéficiaire savait qu'une requête en faillite avait été déposée, ou si le paiement résultait d'une collusion. Conservez toute correspondance attestant de ce que vous saviez et à quelle date.

Il ne faut pas confondre la faillite avec les étapes précédentes. Un associé en difficulté peut proposer un plan de restructuration homologué par le tribunal (WHOA) ou simplement régler ses factures en retard tout en restant solvable. Pour les factures impayées avant l'insolvabilité, consultez notre guide sur le recouvrement de créances aux Pays-Bas.

Combien de temps faudra-t-il compter ?

Il faut prévoir des mois, voire des années. Le syndic publie des rapports publics périodiques dans le Registre central des insolvabilités ; il s’agit de votre source d’information la plus fiable.

S'il reste des actifs pour les créanciers ordinaires, l'assemblée de vérification est suivie d'une liste de distribution, qui est payée une fois définitive. S'il ne reste plus rien, le tribunal prononce la faillite pour insuffisance d'actifs. Il est conseillé de faire valoir la réserve de propriété dès les premiers jours, car les marchandises disparaissent rapidement. Notre aperçu du droit néerlandais de l'insolvabilité et l'article sur la loi relative à la faillite et ses procédures fournissent des informations complémentaires. La TVA déjà payée sur une facture irrécouvrable peut en principe être récupérée auprès de l'administration fiscale (Belastingdienst) ; nous ne fournissons pas de conseils fiscaux, veuillez donc consulter votre conseiller fiscal.

Que se passe-t-il si la faillite a lieu dans un autre pays de l'UE ?

Le règlement européen sur l'insolvabilité s'applique. La procédure principale est ouverte dans l'État membre où le débiteur a son centre d'intérêts principaux, généralement son siège social, et est automatiquement reconnue aux Pays-Bas.

Le droit de cet État fixe les règles, les délais et l'ordre de priorité des procédures de dépôt ; un dépôt étranger tardif n'est donc pas couvert par le droit néerlandais. Une procédure secondaire peut être engagée lorsque le débiteur dispose d'un établissement. Les droits réels sur les biens situés dans un autre État membre ne sont en principe pas affectés, ce qui confère une importance particulière à la sécurité et à la réserve de propriété au-delà des frontières.

Que devez-vous vérifier en tant que fournisseur ?

• Cesser les livraisons à moins que le syndic ne confirme par écrit que la succession paie.
• Vérifiez que vos conditions générales de vente, incluant la clause de réserve de propriété, ont bien été convenues et fournies avant la livraison.
• Dressez la liste des marchandises impayées encore présentes dans les locaux, accompagnées des factures et des bons de livraison.
• Vérifiez si vous devez à la société en faillite une somme que vous pouvez compenser en vertu de l'article 53 Fw.
• Vérifiez s'il existe une garantie de la part de la société mère ou d'un administrateur.
• Examinez les paiements récents que vous avez reçus au titre du risque d’annulation en vertu des articles 42 et 47 Fw.

Que devez-vous vérifier en tant que client ?

• Cessez de payer les factures en souffrance jusqu'à ce que vous ayez évalué la compensation.
• Fixez au fiduciaire un délai écrit raisonnable en vertu de l'article 37 Fw pour indiquer si le contrat sera exécuté.
• Vérifiez si les biens ou matériaux prépayés peuvent être identifiés comme vous appartenant.
• Vérifiez votre clause de résiliation en cas d'insolvabilité et les conséquences de son utilisation.
• Trouvez un autre fournisseur et notez vos frais supplémentaires en vue d'une éventuelle demande de dommages et intérêts.

Que pouvons-nous faire pour vous lorsque votre partenaire contractuel fait faillite ?

Nos avocats spécialisés en droit des faillites et en droit des sociétés représentent les fournisseurs, les clients et les prêteurs.

• Nous examinons votre contrat et ses conditions relatives à la réserve de propriété, aux sûretés, aux garanties et à la compensation.
• Nous rédigeons et déposons votre réclamation auprès du syndic, y compris tous les droits que vous invoquez.
• Nous fixons au fiduciaire un délai conformément à l'article 37 Fw et négocions la poursuite de l'approvisionnement en tant que dette successorale.
• Nous revendiquons la réserve de propriété et assistons à l'inspection des marchandises.
• Nous déposons des requêtes auprès du juge de surveillance et agissons dans le cadre d'une procédure de renvooi.
• Nous rédigeons les garanties, les structures de sécurité et de paiement pour vos prochains contrats.

Résumé

• À compter du jour de la faillite, l'entreprise perd le contrôle de ses actifs ; vous déposez votre réclamation auprès du syndic au lieu d'intenter une action en justice.
• Cessez immédiatement les livraisons et les paiements afin de protéger les positions de compensation.
• La réserve de propriété, le nantissement, l'hypothèque et les garanties permettent de recouvrer bien plus qu'une créance non garantie.
• Fixez au fiduciaire un délai en vertu de l'article 37 Fw pour l'exécution des contrats.
• Le mode de recouvrement est décidé lors de la rédaction du contrat, et non lors de la réunion de vérification.

Foire aux questions